Appellationsgericht

des Kantons Basel-Stadt

Dreiergericht

SB.2021.39

ZWISCHEN-ENTSCHEID

vom 22. Oktober 2021

Mitwirkende

lic. iur. Marc Oser, Dr. Christoph A. Spenlé, lic. iur. Barbara Schneider

und Gerichtsschreiberin lic. iur. Barbara Noser Dussy

Beteiligte

A____, geb. [...] Berufungskläger

[...] Beschuldigter

vertreten durch [...], Advokat,

[...]

gegen

Staatsanwaltschaft Basel-Stadt Berufungsbeklagte

Binningerstrasse 21, 4001 Basel Anschlussberufungsklägerin

Gegenstand

Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts in Strafsachen

vom 13. Oktober 2020

betreffend Fahren in fahrunfähigem Zustand (Motorfahrzeug, andere Gründe) sowie Übertretung nach Art. 19a des Betäubungsmittelgesetzes

Prüfung der Gültigkeit der Anschlussberufungserklärung

Sachverhalt

Mit Urteil des Einzelgerichts in Strafsachen vom 13. Oktober 2020 wurde A____ des Fahrens in fahrunfähigem Zustand sowie der Übertretung nach Art. 19a des Betäubungsmittelgesetzes schuldig erklärt und zu einer bedingten Geldstrafe von 20 Tagessätzen zu CHF 100.– (abzüglich 19 Tagessätze für 19 Tage Untersuchungshaft) sowie zu einer Busse von CHF 100.– (bei schuldhafter Nichtbezahlung 1 Tag Ersatzfreiheitsstrafe) verurteilt. Von der Anklage der Gehilfenschaft zu Vergehen gegen das Betäubungsmittelgesetz, der Gehilfenschaft zu Nötigung sowie der Hinderung einer Amtshandlung wurde er freigesprochen.

Während die Staatsanwaltschaft am 16. Oktober 2020 unter Vorbehalt einer allfälligen Anschlussberufung die Annahme des Urteils erklärte, meldete A____ (nachfolgend: Berufungskläger), vertreten durch Advokat [...], mit Eingabe vom 22. Oktober 2020 Berufung gegen das Urteil an. Nach Erhalt des schriftlich begründeten Urteils reichte er fristgerecht die Berufungserklärung beim Appellationsgericht ein (Akten S. 2052). Am 5. Mai 2021 erhob die Staatsanwaltschaft fristgerecht Anschlussberufung gegen das Urteil und beantragte, das Verfahren gegen den Berufungskläger sei mit dem bereits beim Appellationsgericht hängigen Verfahren SB.2020.43 zu verbinden (Akten S. 2062).

Mit Eingabe vom 31. Mai 2021 beantragte der Berufungskläger im Wesentlichen, es sei auf die Anschlussberufung der Staatsanwaltschaft nicht einzutreten und sein Anwalt sei als notwendiger Verteidiger für das Berufungsverfahren einzusetzen, ohne dass der Berufungskläger seine finanzielle Bedürftigkeit nachweisen müsse (Akten S. 2066). Mit Stellungnahme vom 11. Juni 2021 (unterzeichnet von der verfahrensführenden Staatsanwältin [...] und vom Leitenden Staatsanwalt [...]) stellte die Staatsanwaltschaft den Antrag, es sei auf ihre Anschlussberufung einzutreten, die damit gestellten Rechtsbegehren seien gutzuheissen, während die Berufung von A____ abzuweisen sei (Akten S. 2072). In seiner Replik vom 16. August 2021 hielt der Berufungskläger an seinen Anträgen fest (Akten S. 2078). Die Staatsanwaltschaft verzichtete mit Schreiben vom 30. August 2021 auf die Einreichung einer Duplik (Akten S. 2082).

Die Einzelheiten der Parteistandpunkte ergeben sich, soweit sie für den vorliegenden Zwischen-Entscheid von Bedeutung sind, aus den nachfolgenden Erwägungen.

Erwägungen

1.1 Gemäss Art. 403 Abs. 1 lit. a der Strafprozessordnung (StPO, SR 312.0) entscheidet das Berufungsgericht in einem schriftlichen Verfahren, ob auf eine Berufung einzutreten sei, wenn eine Partei geltend macht, die Erklärung der Berufung sei unzulässig. Zuständig ist derjenige Spruchkörper, der auch die materielle Beurteilung des angefochtenen Urteils vornehmen würde (AGE SB.2018.45 vom 16. Mai 2019 E. 1.1, SB.2017.29 vom 29. August 2017 E. 1.2). Für die Überprüfung der Urteile des Einzelgerichts in Strafsachen ist ein Dreiergericht des Appellationsgerichts zuständig (§ 88 Abs. 1 in Verbindung mit § 92 Abs. 1 Ziff. 1 des Gerichtsorganisationsgesetzes [GOG, SG 154.100]).

1.2 Der Berufungskläger begründet seinen Antrag auf Nichteintreten auf die Anschlussberufung der Staatsanwaltschaft vom 5. Mai 2021 unter Verweis auf AGE SB.2018.132 mit dem Umstand, dass die Anschlussberufungserklärung nicht von einem Leitenden Staatsanwalt oder einer Leitenden Staatsanwältin unterzeichnet worden ist. Für die Entscheide über die Einlegung von Rechtsmitteln seien gemäss § 6 Abs. 4 der Verordnung über die Zusammensetzung, Organisation und Befugnisse der Staatsanwaltschaft (Verordnung über die Organisation der Staatsanwaltschaft, SG 257.120) die Leitenden Staatsanwälte und Leitenden Staatsanwältinnen zuständig. Diese Bestimmung sei eine Gültigkeitsvorschrift. Eine entsprechende Zustimmung des Leitenden Staatsanwalts sei den Akten nicht zu entnehmen, weshalb nicht von einer gültigen Erhebung des Rechtsmittels ausgegangen werden könne (Akten S. 2066).

1.3 Die fallführende Staatsanwältin macht in ihrer Stellungnahme vom 11. Juni 2021 geltend, dass die Anschlussberufung mit dem Einverständnis des Leitenden Staatsanwalts [...], [...], eingelegt worden sei, was dieser durch seine Mitunterzeichnung der Stellungnahme bestätige (Akten S. 2072).

1.4 Dem hält der Berufungskläger in seiner Replik vom 16. August 2021 entgegen, dass es bei Rechtsmitteln der Staatsanwaltschaft grundsätzlich um die Verwirklichung der Rechtsgleichheit der Beschuldigten gehe. Es sei eher zu vermuten, dass es der Staatsanwaltschaft darum gehe, durch Erhebung der Anschlussberufung prozessualen Druck auf den Berufungskläger auszuüben, die Berufung allenfalls zurückzuziehen. Sonst hätte die Staatsanwaltschaft wohl selbstständig Berufung erhoben (Akten S. 2078).

2.1 Die Staatsanwaltschaft hat das Recht, Rechtsmittel einzulegen und zurückzuziehen (Art. 381 Abs. 1 und 386 Abs. 2 StPO). Gemäss Art. 14 Abs. 2 StPO regeln Bund und Kantone im von der Strafprozessordnung vorgegebenen Rahmen u.a. die Organisation und Befugnisse der Staatsanwaltschaft. Vom Kanton Basel-Stadt wurde diesbezüglich die Verordnung über Organisation der Staatsanwaltschaft erlassen. Gemäss deren § 6 Abs. 4 Ziff. 2 sind für Entscheide über die Einlegung von Rechtsmitteln die Leitenden Staatsanwälte und Leitenden Staatsanwältinnen zuständig. Es existiert eine interne Weisung der Staatsanwaltschaft, welche sowohl für das Einlegen als auch für den Rückzug eines Rechtsmittels die Genehmigung des Leitenden Staatsanwalts vorsieht. § 6 Abs. 4 Ziff. 2 der Verordnung soll sicherstellen, dass über die Einlegung von Rechtsmitteln nicht jeder Staatsanwalt und jede Staatsanwältin nach eigenem Ermessen entscheiden kann, sondern dass eine gewisse Einheitlichkeit angestrebt wird. Dies dient primär der Verwirklichung der Rechtsgleichheit der Beschuldigten, auch wenn sie daneben auch einen ökonomischen Einsatz der Ressourcen der Staatsanwaltschaft bezweckt. Die Bestimmung strebt somit vorrangig dem Schutz des Beschuldigten vor einer nicht rechtsgleichen Behandlung im Rechtsmittelverfahren an. Sie ist daher als Gültigkeitsvorschrift zu qualifizieren (vgl. AGE SB.2018.132 vom 2. November 2020, E. 2.5.2 mit Verweis auf Gless, in: Basler Kommentar StPO, 2. Auflage 2014, Art. 141 N 67). Es trifft somit zu, dass die Erhebung der Anschlussberufung die Genehmigung des Leitenden Staatsanwalts oder der Leitenden Staatsanwätlin voraussetzt.

2.2 Allerdings hat im genannten Verfahren des Appellationsgerichts (AGE SB.2018.132 vom 2. November 2020) das Bundesgericht mit Entscheid vom 1. April 2021 präzisiert, dass § 6 Abs. 4 Ziff. 2 der Verordnung über die Organisation der Staatsanwaltschaft nicht vorsehe, dass nur der Leitende Staatsanwalt resp. die Leitende Staatsanwältin das Rechtsmittel erheben kann. Die Verordnung verlange lediglich, dass der Grundsatzentscheid, ob ein Rechtsmittel einzulegen ist, vom Leitenden Staatsanwalt oder der Leitenden Staatsanwältin ausgehe. Die Bestimmung verpflichte die Leitenden Staatsanwälte folglich nicht, das Rechtsmittel persönlich zu ergreifen. Dass die fallführende Staatsanwältin im genannten Fall – entsprechend der langjährigen Praxis der Basler Staatsanwaltschaft – die Berufungsanmeldung und -erklärung selbst unterzeichnet habe, stehe daher nicht im Widerspruch zur Würdigung des Appellationsgerichts. Es müsse von der Staatsanwaltschaft jedoch verlangt werden, dass sie den Entscheid des Leitenden Staatsanwalts über die Einlegung des Rechtsmittels zwecks Überprüfung der Einhaltung der gesetzlichen Zuständigkeitsregelung offenlege, soweit dieser das Rechtsmittel nicht persönliche ergriffen habe (BGE 147 IV 218 E. 2.4.2 und 2.4.3 S. 223 f.).

2.3 Im vorliegenden Fall ist die notwendige Offenlegung des Entscheids des Leitenden Staatsanwalts mit Eingabe vom 11. Juni 2021 zwar spät – und erst nach der Intervention des Berufungsklägers – erfolgt, aber sie ist erfolgt. Der vorliegend zuständige Leitende Staatsanwalt [...] hat mit seiner Unterschrift in der genannten Eingabe erklärt, dass die Erhebung der Anschlussberufung von seinem Willen getragen war. Es ist daher auf die Anschlussberufung der Staatsanwaltschaft einzutreten und der Nichteintretensantrag des Berufungsklägers abzuweisen.

3.1 Über die Kosten des vorliegenden Zwischen-Verfahrens wird mit dem Urteil in der Sache entschieden.

3.2 Der Verfahrensleiter des Appellationsgerichts hatte den Berufungskläger mit Verfügung vom 7. Mai 2021 aufgefordert, sein Gesuch um amtliche Verteidigung zu belegen. Diesbezüglich macht der Berufungskläger in seiner Eingabe vom 31. Mai 2021 geltend, dass bei Beteiligung der Staatsanwaltschaft am Berufungsverfahren ein Fall einer notwendigen Verteidigung im Sinne von Art. 130 lit. d StPO vorliege. Gemäss BGE 139 IV 113 E. 4 setze bei einer notwendigen Verteidigung die Bestellung eines Offizialverteidigers, dessen Kosten vom Staat (vorläufig) zu bevorschussen seien, keinen Nachweis der finanziellen Bedürftigkeit des Beschuldigten voraus.

Es trifft zu, dass im vorliegenden Fall infolge der durch die Staatsanwaltschaft erhobenen Anschlussberufung ein Fall notwendiger Verteidigung nach Art. 130 lit. d StPO vorliegt. Dies hat aber nicht zur Folge, dass der Berufungskläger vom Nachweis seiner finanziellen Bedürftigkeit befreit wäre, damit ihm die amtliche Verteidigung bewilligt wird. Ein Fall notwendiger Verteidigung gemäss Art. 130 StPO verpflichtet die beschuldigte Person zum Beizug einer Verteidigung in der Form einer (privaten) Wahlverteidigung gemäss Art. 129 StPO oder einer amtlichen Verteidigung gemäss Art. 132 StPO. Nach der Rechtsprechung ist nicht in allen Fällen notwendiger Verteidigung auch eine amtliche Verteidigung gerechtfertigt. Falls die beschuldigte Person nicht mittellos ist und bei notwendiger Verteidigung bereits über eine wirksame Wahlverteidigung verfügt, so sind die Voraussetzungen für eine amtliche Verteidigung nicht gegeben (BGer 1B_364/2019 vom 28. August 2019 E. 3.1 und 3.2). Die Rechtsprechung zur notwendigen Verteidigung betrachtet die amtliche Verteidigung als subsidiär zur (privaten) Wahlverteidigung. Dass der Staat bei notwendiger Verteidigung stets das diesbezügliche Kostenrisiko zu tragen habe, wenn die beschuldigte Person ein Gesuch um amtliche Verteidigung stellt, kann der Rechtsprechung nicht entnommen werden. Zwar ist ein Nebeneinander von Wahlverteidigung und amtlicher Verteidigung nicht völlig ausgeschlossen (BGer 1B_394/2014 vom 27. Januar 2015 E. 2.2.2 und 2.2.3). Weiter ist bei der Anordnung der amtlichen Verteidigung das Vorschlagsrecht der beschuldigten Person gemäss Art. 133 Abs. 2 StPO zu beachten (BGE 139 IV 113 E. 4 und 5 S. 119 ff.). Wenn Letztere aber über eine Wahlverteidigung verfügt und deren Umwandlung in eine amtliche Verteidigung beantragt, so ist diese Konstellation nicht unter Art. 132 Abs. 1 lit. a StPO einzuordnen. Vielmehr richtet sich die Behandlung eines solchen Gesuchs (auch bei Fällen notwendiger Verteidigung) nach Art. 132 Abs. 1 lit. b StPO und hängt somit von der finanziellen Bedürftigkeit der beschuldigten Person ab. Diese ist für den zuletzt genannten Punkt nachweispflichtig (BGer 1B_364/2019 E. 3.5, in Bestätigung von AGE BES.2019.64 vom 24. Mai 2019 E. 3.2.3). Die Bewilligung der amtlichen Verteidigung hängt somit auch im vorliegenden Fall davon ab, dass der Berufungskläger seine finanzielle Bedürftigkeit nachweist.

Gegen den Eintretensentscheid besteht kein Rechtsmittel, da diese Frage im Berufungsverfahren als Vor- oder Zwischenfragen erneut aufgeworfen werden kann. Der diesbezügliche Entscheid wird zusammen mit dem Sachentscheid ans Bundesgericht weitergezogen werden können (Eugster, in: Basler Kommentar StPO, 2. Auflage 2014, Art. 403 StPO N 9).

Demgemäss erkennt das Appellationsgericht (Dreiergericht):

://: Auf die Anschlussberufung der Staatsanwaltschaft wird eingetreten.

Der Berufungskläger hat für sein Gesuch um amtliche Verteidigung seine finanzielle Bedürftigkeit nachzuweisen.

Mitteilung an:

- Berufungskläger

- Staatsanwaltschaft Basel-Stadt

APPELLATIONSGERICHT BASEL-STADT

Der Präsident Die Gerichtsschreiberin

lic. iur. Marc Oser lic. iur. Barbara Noser Dussy

Rechtsmittelbelehrung

Gegen den Entscheid betreffend die amtliche Verteidigung kann unter den Voraussetzungen von Art. 78 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) innert 30 Tagen seit schriftlicher Eröffnung Beschwerde in Strafsachen erhoben werden. Die Beschwerdeschrift muss spätestens am letzten Tag der Frist beim Bundesgericht (1000 Lausanne 14) eingereicht oder zu dessen Handen der Schweizerischen Post oder einer diplomatischen oder konsularischen Vertretung der Schweiz im Ausland übergeben werden (Art. 48 Abs. 1 BGG). Für die Anforderungen an den Inhalt der Beschwerdeschrift wird auf Art. 42 BGG verwiesen. Über die Zulässigkeit des Rechtsmittels entscheidet das Bundesgericht.