|
redattore: |
Maurizio Macchi, vicecancelliere |
|
segretario: |
Fabio Zocchetti |
statuendo sul ricorso del 13 marzo 2014 di
|
|
RI 1
|
|
|
|
contro |
|
|
|
la decisione su opposizione dell’11 febbraio 2014 emanata da |
||
|
|
CO 1
in materia di assicurazione contro gli infortuni |
||
|
|
|
|
|
ritenuto, in fatto
1.1. In data 4 febbraio 2010, RI 1, dipendente della ditta __________ in qualità di operaio e, perciò, assicurato d’obbligo contro gli infortuni presso l’CO 1, é caduto all’indietro da un’altezza di circa un metro e venti, riportando, secondo il rapporto di uscita 19 febbraio 2010 del Servizio di chirurgia dell’Ospedale regionale di __________, la frattura dei corpi vertebrali D11 e D12 (cfr. doc. 12).
L’Istituto assicuratore ha riconosciuto la propria responsabilità e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.
1.2. Alla chiusura del caso, con decisione formale del 20 agosto 2013, l’amministrazione ha posto l’assicurato al beneficio di una rendita d’invalidità del 26% a contare dal 1° giugno 2013, nonché di un’indennità per menomazione all’integrità del 15% (doc. 214).
A seguito dell’opposizione interposta dall’avv. RA 1 per conto dell’assicurato (cfr. doc. 221), in data 11 febbraio 2014, l’CO 1 ha confermato il contenuto della sua prima decisione (cfr. doc. 228).
1.3. Con tempestivo ricorso del 13 marzo 2014, RI 1, sempre rappresentato dall’avvRA 1, ha chiesto, in via principale, che la decisione impugnata venga riformata ai sensi dei considerandi e, in via subordinata, il rinvio degli atti all’amministrazione.
A sostegno delle proprie pretese ricorsuali, l’insorgente fa valere, per quanto riguarda l’esigibilità lavorativa, che l’CO 1 avrebbe dovuto fondarsi sulle risultanze della valutazione EFL svolta presso la __________ nel mese di marzo 2013, anziché far capo ai rapporti dei suoi medici fiduciari, i quali sarebbero “… inutilizzabili. Il primo (quello della dr.ssa __________) nasce da una contraddizione nei termini. In occasione della visita di cui al rapporto del 31.1.2013 riferisce espressamente essere necessaria una valutazione funzionale. Una volta ricevuta, stante le autolimitazioni asserite (ma spiegate e giustificate) nel medesimo, non le ritiene e procede lei in astratto; contravvenendo all’asserita impossibilità di cui alla visita del 31.1.2013.
Il dr. __________, neppure visita l’assicurato, si limita ad una serie di valutazioni del tutto teoriche. In altri termini, non sussistono valutazioni di natura medica, di alcun titpo, se non quelle dell’EFL.” (doc. I, p. 5s.).
D’altro canto, per quanto concerne il reddito da invalido e, specificatamente, l’utilizzo da parte dell’amministrazione dei dati statistici, l’assicurato rileva che “qualsiasi essere pensante si rende conto che non esiste attività lavorativa adeguata alle limitazioni di RI 1. Assodato tale presupposto, si applicano nondimeno le RSS, che notoriamente danno risultati più svantaggiosi per l’assicurato, quand’anche oggetto di riduzioni sociali. Tale modo di agire conduce a diseguaglianze di trattamento palesi tra gli assicurati, di cui non é data la possibilità di comprova all’assicurato. Se le DPL esistono, sono aggiornate e vengono applicate, all’assicurato si deve dare atto della circostanza che le medesime sono state utilizzate e che non hanno dato i risultati necessari alla luce della giurisprudenza federale per applicarli. Se ne dettaglino anche i risultati. Si arriva all’assurdo che, ove le limitazioni sono troppe, non vi sono attività esigibili con le DPL e quindi si applicano le RSS. Nel caso concreto (ma vale per tutti gli assicurati) fanno stato di un salario minimo, al netto di riduzioni sociali del 25% (quella massima!), di fr. 47'142.70; con una riduzione del 20% il salario é di fr. 50'285.60; con una riduzione del 15% (come nel caso di specie!) di fr. 53'428.40. Chi é appena avvezzo alla materia, sa che tali dati mai verranno raggiunti con una corretta applicazione delle DPL.” (doc. I, p. 6s.).
Infine, il ricorrente contesta l’entità della riduzione percentuale applicata dall’Istituto convenuto, “… laddove ci troviamo dinanzi ad un’attività potenziale molto leggera per una persona che ha ormai 64 anni di età (63 al momento della sentenza), da quattro anni senza attività, con un trascorso sempre nell’edilizia.” (doc. I, p. 7).
1.4. L’CO 1, in risposta, ha postulato l’integrale reiezione dell’impugnativa con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. III).
in diritto
2.1. L’oggetto della lite é circoscritto all’entità della rendita d’invalidità spettante all’assicurato.
Secondo l'art. 18 cpv. 1 LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per cento a seguito d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.
Secondo l'art. 8 cpv. 1 LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale presumibilmente permanente o di lunga durata.
Il TFA, in una sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572ss., ha rilevato che l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8 cpv. 1 LPGA, a sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase LAINF, motivo per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti di rilievo in seguito all'introduzione della LPGA.
Da parte sua, l'art. 16 LPGA prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il reddito che l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto ottenere se non fosse diventato invalido.
L'Alta Corte, nella sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, citata in precedenza, ha rilevato che anche l'art. 16 LPGA non ha modificato la valutazione del grado di invalidità dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18 cpv. 2 seconda frase LAINF.
Nella stessa pronuncia la nostra Massima Istanza ha quindi concluso che in ambito LAINF la giurisprudenza relativa ai concetti di inabilità lavorativa, inabilità al guadagno e invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito all'introduzione della LPGA.
Su questi aspetti si veda pure la DTF 130 V 343.
Due sono, dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:
1. il danno alla salute fisica o psichica (fattore medico)
2. la diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).
Tra il danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un nesso causale adeguato (fattore causale).
Nell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale, naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.
2.2. L'invalidità, concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.
D'altro canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in questione.
Spetta al medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e di tracciare un esatto quadro degli impedimenti ch'egli incontra nell'esplicare determinate funzioni.
Il medico indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in altre analoghe.
Egli valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente confacenti (cfr., su questi aspetti, la STFA I 871/02 del 20 aprile 2004 e la STFA I 162/01 del 18 marzo 2002).
L'invalidità, proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto invalido con quello ch'egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido, sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali provvedimenti integrativi (cfr. art. 16 LPGA).
I due redditi da porre a raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve però poggiare su solide basi, avere un fondamento oggettivo.
La giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella determinazione dell'invalidità, non c'é la possibilità di fondarsi su una valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.
Il TFA ha avuto modo di confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un rapporto di lavoro stabile si può far capo solo eccezionalmente, se l'assicurato può esaurire pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo lavora tutta la sua residua capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno 1994).
La perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno computabile soltanto se - le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una prestazione di lavoro e non ad un salario sociale (RAMI 1991 U 130, p. 270ss. consid. 4a; conferma di giurisprudenza).
Le ragioni, inerenti l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale della rimanente capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se, sul mercato del lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego, esigibile dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la propria residua capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).
I. Termine: reddito da invalido
La misura dell'attività che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va valutata in funzione del danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze personali come l'età, le attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione professionale.
Secondo la giurisprudenza, per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno considerate circostanze che non riguardano l'invalidità vera e propria. Particolarità quali formazione professionale o conoscenza linguistiche carenti hanno, in quest'ambito, rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla media. In tal caso, esse vanno o considerate nella determinazione dei due redditi da porre a confronto o non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5a, b).
Nel valutare la possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla in capacità di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del mercato del lavoro ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato, nella situazione, cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA del 30 giugno 1994 succitata).
Specifica dell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui all'art. 28 cpv. 4 OAINF:
" Se a causa della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua età avanzata, sono determinanti per valutare il grado d'invalidità i redditi che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno alla salute della stessa gravità."
II. Termine: reddito conseguibile senza invalidità:
Nel determinare il reddito conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto possibile sulla situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà l'evoluzione futura partendo dall'assunto che senza di esso la situazione si sarebbe mantenuta sostanzialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992 nella causa G.I.M.). Ci si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per modifiche di qualche rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se particolari circostanze ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr. RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).
Il grado di invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico, conseguibile da invalido.
2.3. Nella concreta evenienza, dalle carte processuali emerge che, nel gennaio 2013, RI 1 é stato sottoposta a una visita di controllo da parte della dott.ssa __________, spec. FMH in chirurgia ortopedica.
Dal relativo referto 4 febbraio 2013 risulta che, a quel momento, lo stato di salute infortunistico era ormai stabilizzato. Il medico __________ __________ dell’CO 1 ha quindi dichiarato l’assicurato non più in grado di riprendere la sua precedente professione di muratore. Per quanto riguardava invece l’esigibilità lavorativa, vista l’esistenza di una “forte discrepanza tra l’esigibilità soggettiva da parte dell’assicurato e quella oggettiva da parte del medico __________”, la dott.ssa __________ ha disposto l’esecuzione di una valutazione delle capacità funzionali EFL (doc. 179, p. 3).
L’accertamento in questione ha avuto luogo il 7/8 marzo 2013 presso la f__________ di __________.
Gli specialisti hanno innanzitutto osservato che l’insorgente aveva “… mostrato un buon impegno malgrado le numerose auto-limitazioni. Queste ultime probabilmente si sovrappongono spesso al suo vero limite funzionale, ma siccome il cliente si fermava per dolore prima che dovessimo eventualmente interrompere noi il test per un limite funzionale (limite di forza o stanchezza e resistenza), le abbiamo dovute ritenere delle auto-limitazioni a tutti gli effetti.”.
D’altro canto, essi hanno confermato l’impossibilità per l’insorgente di riprendere il lavoro di muratore, mentre hanno ritenuto medicalmente esigibile un lavoro molto leggero (fino a 5 kg), con frequenti cambi di posizione e eventuali adattamenti ergonomici, se necessario adattando il rendimento nell’arco della giornata (doc. 184, p. 3).
Preso atto delle auto-limitazioni mostrate dal ricorrente durante i test EFL, il medico __________ ha fatto astrazione dalle relative risultanze, procedendo a una valutazione medico-teorica dell’esigibilità lavorativa. Questi gli impedimenti funzionali che sono stati descritti dalla dott.ssa __________:
" (…).
… nessuna limitazione per sollevare e portare pesi molto leggeri fino a 5 kg fino all’altezza dei fianchi e sollevare oltre l’altezza del petto gli stessi chili. Di rado possibile sollevare e portare pesi leggeri fino all’altezza dei fianchi tra 5 e 10 kg, mai più possibile sollevare e portare pesi oltre i 10 kg. Nessuna limitazione per il maneggio di attrezzi leggeri/di precisione e per il maneggio di attrezzi medi. Mai più possibile il maneggio di attrezzi pesanti e molto pesanti. Nessuna limitazione per la rotazione della mano. Di rado possibili lavori sopra la testa. Mai più possibile la rotazione del tronco. Talvolta possibile la posizione seduta/inclinata in avanti e posizione in piedi/inclinata in avanti. Di rado possibile la posizione inginocchiata. Nessuna limitazione per la flessione delle ginocchia. Molto spesso possibile la posizione seduta e la posizione in piedi come pure la posizione a libera scelta. Nessuna limitazione per camminare fino e oltre i 50 m, talvolta possibile camminare per lunghi tratti, di rado possibile camminare su terreno accidentato e salire le scale, mai più possibile salire su scale a pioli. Nessuna limitazione per l’uso delle due mani, l’equilibrio e stare in equilibrio.”
(doc. 187, p. 1s.)
Nel quadro della procedura di opposizione, l’amministrazione ha ancora interpellato il dott. __________, spec. FMH in chirurgia ortopedica, attivo presso la __________ __________ __________.
Nel suo apprezzamento del 10 febbraio 2014, questo specialista ha suddiviso le funzioni a seconda delle loro rilevanza in relazione al danno alla colonna vertebrale residuato da RI 1, spiegando che dal confronto tra questo elenco differenziato delle limitazioni e le risultanze della valutazione EFL emergono le auto-limitazioni. I limiti funzionali descritti dalla dott.ssa __________, che si situano ben al di sotto degli oggettivi impedimenti biomeccanici, non sono stati, rispettivamente lo sono stati a malapena, raggiunti in occasione della valutazione EFL. Secondo il dott. __________, ciò non deve stupire poiché si tratta di test soggettivamente controllati: é il paziente stesso che decide ciò che vuole o non vuole raggiungere. Proprio per questa ragione, la valutazione EFL, concepita per apprezzare i progressi di una riabilitazione sul lungo periodo, non é particolarmente adatta a definire l’esigibilità lavorativa (cfr. doc. 227).
2.4. Chiamata ora a pronunciarsi, questa Corte ritiene che la documentazione medica presente all’inserto, in particolare il rapporto 25 aprile 2013 del chirurgo ortopedico dott.ssa __________ (cfr. doc. 187, p. 1s.), le consenta di definire validamente l’esigibilità lavorativa dell’assicurato, senza che si rendano necessari degli ulteriori atti istruttori.
Il TCA non può seguire l’insorgente allorquando sostiene che la valutazione dell’esigibilità lavorativa espressa dal medico __________ (così come le considerazioni enunciate dal dott. __________), sarebbe inutilizzabile (cfr. doc. I, p. 5s.).
Ora, a prescindere dalla circostanza che, nelle loro conclusioni, i sanitari della __________ hanno di fatto lasciato aperta la questione di sapere se, nell’esercizio di un’attività sostitutiva idonea, occorre prevedere un adeguamento del rendimento (cfr. doc. 184, p. 3: “se necessario …” - il corsivo é del redattore), deve essere evidenziato che il medico fiduciario dell’CO 1 ha disposto l’esecuzione di una valutazione EFL per verificare il sospetto di una discrepanza tra l’esigibilità soggettiva e quella oggettiva, sospetto che ha in effetti trovato conferma nella forma di auto-limitazioni (cfr. doc. 184, p. 3: “Riteniamo che il cliente abbia mostrato un buon impegno malgrado le numerose auto-limitazioni.” - il corsivo é del redattore).
L’agire della dott.ssa __________ non può quindi essere considerato contradditorio, posto che ella ha finalmente proceduto a un apprezzamento medico-teorico dell’esigibilità lavorativa (discostandosi dunque dagli esiti della valutazione EFL), dopo che i sanitari della __________ avevano confermato la presenza di auto-limitazioni da parte dell’assicurato (circa i limiti insiti nelle valutazioni EFL, oltre alle precisazioni fornite dal dott. __________ [cfr. doc. 227], si veda pure Gilles Rivier/Monika Seewer, Evaluation de la capacité fonctionnelle, Informations medicales SUVA, n° 73, primavera 2002, p. 32ss.).
In esito a quanto precede, vista anche l’assenza di pareri specialistici divergenti (il dott. __________ della Clinica di riabilitazione di __________ si é limitato a sottolineare l’impossibilità di una ripresa della professione di muratore - cfr. doc. 176, p. 3), facendo capo all’esigibilità descritta dal medico __________ (sebbene la stessa sia stata definita eccessivamente prudente da parte del dott. __________), occorre concludere che, nonostante il danno alla salute, il ricorrente sarebbe in grado di esercitare, a tempo pieno e con un rendimento completo, un’attività lavorativa leggera dal profilo del sollevamento/trasporto di pesi e della manipolazione di attrezzi, alternando la posizione seduta a quella eretta ed evitando di svolgere mansioni sopra l’altezza della testa.
2.5. Si tratta ora di valutare le conseguenze economiche del danno alla salute infortunistico.
Per quanto concerne il reddito da valido, secondo l’CO 1, l'insorgente avrebbe guadagnato nel 2013, qualora non fosse rimasto vittima dell’infortunio assicurato, un importo annuo di fr. 72'072 (cfr. doc. 209, p. 1).
Questo dato - desunto dalle informazioni fornite dall’ex datore di lavoro (cfr. doc. 194) e non contestato dall’assicurato - può senz’altro essere fatto proprio dal TCA.
2.6. Per quanto riguarda il reddito da invalido, la giurisprudenza federale si fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75 seg. e in DTF 129 V 472 seg.
Nella prima sentenza di principio la Corte ha stabilito che ai fini della determinazione del reddito da invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e salariale concreta dell'interessato, a condizione però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la capacità lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività effettivamente svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale ("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti). Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del 25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione.
Nella seconda sentenza di principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei salari DPL.
In quella sede, la nostra Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno cinque DPL, l’assicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero totale dei posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza dell’impedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.
L’Alta Corte, relativamente ai dati statistici, ha stabilito che sono esclusivamente applicabili, in difetto di indicazioni economiche concrete, i dati salariali nazionali risultanti dalla tabella di riferimento TA1 dell’inchiesta sulla struttura dei salari edita dall’Ufficio federale di statistica e non i valori desumibili dalla tabella TA13, che riferisce dei valori in relazione alle grandi regioni (SVR 2007 UV nr. 17, STFA del 5 settembre 2006 nella causa P., I 222/04).
In una sentenza del 7 aprile 2008 (32.2007.165) questa Corte, fondandosi sulla sentenza U 8/7 del 20 febbraio 2008, ha stabilito che “(…) quando il salario da valido conseguito in Ticino in una determinata professione è inferiore al salario medio nazionale in quella stessa professione, anche il reddito da invalido va ridotto nella medesima percentuale (al riguardo cfr. L. Grisanti, art.cit., in RtiD II-2006 pag. 311 seg., in particolare pag. 326-327) (…)”.
Con sentenza 8C_399/2007 del 23 aprile 2008 al consid. 6.2 il TF ha lasciato aperta la questione di sapere se l’adeguamento va ammesso solo nel caso in cui il valore fosse chiaramente sotto la media (“deutliche Abweichung”). Tale è di regola stata ritenuta una differenza del 10% (SVR 2004 UV no. 12 pag. 45 consid. 6.2; dell’8% nella sentenza U 463/06 del 20 novembre 2007; nella sentenza pubblicata in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3. l’Alta Corte non ha ritenuto rilevante un gap salariale del 4%).
La questione è stata definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui la nostra Massima Istanza ha stabilito che se il guadagno effettivamente conseguito diverge di almeno il 5% dal salario statistico usuale nel settore, esso è considerevolmente inferiore alla media ai sensi della DTF 134 V 322 consid. 4 p. 325 e può giustificare - soddisfatte le ulteriori condizioni -, un parallelismo dei redditi da raffrontare. Questo parallelismo si effettua però soltanto per la parte percentuale eccedente la soglia del 5%. Inoltre, le condizioni per una deduzione a titolo di parallelismo e per circostanze personali e professionali sono interdipendenti, nel senso che i medesimi fattori che incidono sul reddito non possono giustificare contemporaneamente una deduzione a titolo di parallelismo e una deduzione per circostanze personali e professionali.
2.7. Dal rapporto di cui al doc. 209 risulta che l’amministrazione ha quantificato in fr. 53'481 il reddito da invalido, applicando la tabella TA 1, livello di qualifica 4 (fr. 62'919.38), e operando successivamente una decurtazione del 15% a titolo di deduzione sociale.
L’assicurato contesta il dato ritenuto dall’Istituto assicuratore, innanzitutto nella misura in cui quest’ultimo ha fatto capo ai dati salariali statistici, a suo dire più sfavorevoli rispetto a quelli risultanti dalle DPL (cfr. doc. I, p. 6s.).
A proposito della relazione tra i due metodi di determinazione del reddito da invalido (DPL e dati statistici), il Tribunale federale dopo aver rilevato che la soluzione secondo la quale l’assicuratore é libero di scegliere l’uno o l’altro metodo non è soddisfacente ed avere sottolineato la difficoltà a stabilire un ordine di priorità posto che entrambi i metodi presentato dei vantaggi e degli svantaggi, nella DTF 129 V 472, ha formulato alcuni requisiti qualitativi, oltre all’edizione di almeno cinque schede DPL, volti a garantire la rappresentatività dei profili DPL e, dunque, dei dati salariali che ne risultano. In ossequio a tale giurisprudenza, l’assicuratore é tenuto a fornire indicazioni sul numero totale dei posti di lavoro entranti in linea di conto, così come sul salario più elevato, su quello più basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento. In caso contrario, non è possibile fondarsi sulle DPL ma si deve far capo ai dati statistici salariali dell'ISS.
In una sentenza 8C_790/2009 del 27 luglio 2010 consid. 4.3, il Tribunale federale ha ritenuto auspicabile che l’INSAI produca un estratto della banca dati DPL, nel caso in cui stabilisca il reddito da invalido in base ai dati statistici, e ciò per non alimentare il sospetto che esso si sia fondato su questi ultimi in funzione del risultato desiderato.
Nella DTF 139 V 592 consid. 7, il TF ha ribadito la validità del metodo di determinazione del reddito da invalido fondato sulle DPL.
In merito al requisito di rappresentatività dei profili DPL, per prassi, l’assicuratore resistente lo ritiene adempiuto segnatamente quando, in un caso concreto, le corrispondenze trovate sono almeno 25 (in proposito, si veda Stefan A. Dettwiler, Suva "DAP"t nicht im Dunkeln - Invalidenlohnbemessung anhand konkreter Arbeitsplätze (DAP) in SZS 2006, p. 6ss., p. 13: “In qualitativer Hinsicht hat das EVG vier Zusatzangaben verlangt, wobei hier die Zusatzangaben nach der gesamten Zahl (= Treffer) eine wichtige Rolle spielt. Wie hoch muss jedoch diese Zahl sein, um dem Erfordernis nach “Repräsentativität“ zu genügen? Die Suva geht davon aus, dass bei einer gesamten Zahl (= Treffer) von mindestens 25 diesem erfordernis nach Repräsentativität genügend Rechnung getragen wird. Folglich muss die oben unter den neuen Anforderungen gennante gesamte Anzahl (= Treffer) von DAP-Blättern mindestens 25 betragen.“ - il corsivo é del redattore).
Nella presente fattispecie, dalla documentazione agli atti emerge che l’CO 1 ha considerato “… insufficiente (‹25) per rappresentare adeguatamente il mercato equilibrato del lavoro, …” il numero di schede DPL entranti in linea di conto alla luce dell’esigibilità lavorativa tracciata dalla dott.ssa __________, motivo per cui ha finalmente determinato il reddito da invalido applicando i dati statistici (cfr. doc. 209, p. 1).
In effetti, dalla tabella che é stata allegata al doc. 209 si evince che dalla banca dati DPL sono risultati soltanto 10 posti di lavoro che rispettano le limitazioni funzionali presentate dall’assicurato a dipendenza del danno alla salute infortunistico.
Tutto ben considerato, il TCA non ritiene censurabile la prassi dell’CO 1 secondo cui il requisito di rappresentatività é soddisfatto quando sono almeno 25 le DPL che entrano in considerazione in un caso concreto, come non ritiene censurabile che, nel caso concreto, trovandosi ampiamente al di sotto di tale soglia (ciò che l’assicuratore ha peraltro documentato, inserendo nel suo incarto il relativo estratto della banca dati), il reddito da invalido sia stato fissato in applicazione dei dati statistici dell'ISS.
Con la propria impugnativa, l’assicurato ha chiesto che le limitazioni funzionali vengano modulate in modo tale da “… giungere all’applicabilità giurisprudenziale di tali dati [delle DPL, n.d.r.] …” (doc. I, p. 7).
Al proposito, questo Tribunale osserva, da una parte, che l’esigibilità lavorativa viene definita in base a constatazioni mediche che non possono essere modificate all’occorrenza per favorire l’applicazione di un metodo a discapito dell’altro (cfr. la STF 9C_850/2013 del 12 giugno 2014 consid. 3.2) e, dall’altra, che nel caso in cui i requisiti di rappresentatività delle DPL non sono adempiuti in una concreta fattispecie, la costante giurisprudenza del Tribunale federale stabilisce che, in quel caso, si debbano applicare i dati salariali statistici (cfr. DTF 139 V 592 consid. 6.3: “Ist die SUVA nicht in der Lage, im Einzelfall den erwähnten Anforderungen zu genügen, kann im Bestreitungsfall nicht auf den DAP-Lohnvergleich abgestellt werden; die SUVA hat diesfalls im Einspracheentscheid die Invalidität aufgrund der LSE-Löhne zu ermitteln.“ - il corsivo é del redattore).
Del resto, a proposito dell’affermazione ricorsuale secondo la quale l’ISS darebbe sistematicamente “risultati più svantaggiosi per l’assicurato, quand’anche oggetto di riduzioni sociali” (doc. I), il TCA osserva che, nella DTF 129 V 472 consid. 4.2.2, l’Alta Corte aveva verificato, in base a una valutazione statistica compiuta dall’INSAI, che il salario medio risultante dalle DPL si situava soltanto leggermente sotto quello secondo l’ISS (in questo senso, si veda pure la STF 8C_647/2013 del 4 giugno 2014 consid. 7.2).
2.8. Conformemente alla giurisprudenza federale di cui si è detto al considerando 2.6., per la determinazione del reddito ipotetico da invalido tornano applicabili i dati statistici nazionali contenuti nella tabella TA 1.
Utilizzando i dati forniti da questa tabella, l’assicurato, svolgendo nel 2010 una professione che presuppone qualifiche inferiori nel settore privato svizzero (a proposito della rilevanza delle condizioni salariali nel settore privato, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR 2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in media, un salario mensile lordo pari a fr. 4’901.
Riportando questo dato su 41.6 ore (cfr. tabella pubblicata sul sito web dell’Ufficio federale di statistica), esso ammonta a fr. 5'097.04 mensili oppure a fr. 61'164.48 per l'intero anno (fr. 5'097.04 x 12).
Dopo adeguamento all'indice dei salari nominali, si ottiene, per il 2013 (cfr. la relativa tabella pubblicata sul sito web dell’UFS), un reddito annuo di fr. 62'919.38.
L’assicurato, quale muratore presso il suo ex datore di lavoro, avrebbe guadagnato, nel 2013, fr. 72'072/anno per un’occupazione a tempo pieno.
Tale reddito si situa sotto la media dei salari per un'attività equivalente (tabella TA 1 2010, p.to 41 “Costruzione di edifici”, livello di qualifica 3: fr. 5’944 riportato su 41.9 ore/settimana = fr. 6’226.34 x 12 mesi = fr. 74'716.08 + adeguamento all'indice dei salari nominali = fr. 76’359.83).
Pertanto, in applicazione della giurisprudenza citata al considerando 2.8. in fine, il reddito statistico da invalido (fr. 62'919.38) va ridotto dello 0.61%, percentuale corrispondente al gap salariale (per la parte percentuale che supera la soglia del 5%), e si attesta pertanto a fr. 62'535.57.
2.9. In ossequio alla giurisprudenza federale, occorre, in seguito, esaminare le circostanze specifiche del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado d'occupazione, cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/bb) e, se del caso, procedere ad una riduzione percentuale del salario statistico medio. La riduzione massima consentita ammonta al 25%, percentuale che consente "… di tener conto delle varie particolarità che possono influire sul reddito del lavoro" (cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).
Nella concreta evenienza, l’assicuratore resistente ha operato una decurtazione del 15% sul reddito statistico da invalido, la quale, a suo avviso, “… tiene conto in modo largheggiante del fatto che i postumi dell’infortunio potrebbero influenzare negativamente il salario …” (doc. 228, p. 6).
Da parte sua, l’insorgente contesta l’entità di tale riduzione, la quale non terrebbe adeguatamente conto dell’età, di un trascorso professionale circoscritto al settore dell’edilizia, del fatto che, a fronte del danno alla salute, l’esigibilità é limitata a delle attività molto leggere, nonché dei quattro anni d’inattività trascorsi dall’infortunio (cfr. doc. I, p. 7).
Tenuto conto del riserbo di cui deve dare prova il giudice delle assicurazioni sociali nel sostituire il proprio apprezzamento a quello dell’amministrazione (cfr. DTF 137 V 71, 132 V 393 consid. 3.3), questo Tribunale ritiene che, operando una decurtazione del 15%, l’CO 1 non abbia abusato del proprio potere di apprezzamento.
In particolare, il TCA ritiene che, mediante la riduzione in questione, l’Istituto convenuto abbia tenuto ampiamente conto degli effetti legati alla menomazione infortunistica.
D’altro canto, per quanto riguarda il fattore “età”, il Tribunale federale ne ha più volte negato la rilevanza in relazione a lavoratori ausiliari, siccome essi “… auf dem massgebenden hypothetischen ausgeglichenen Arbeitsmarkt (Art. 16 ATSG) grundsätzlich altersunabhängig nachgefragt werden und sich das Alter bei Männer-Hilfsarbeitertätigkeiten im Anforderungsniveau 4 (einfache und repetitive Tätigkeiten) ab dem 40. Altersjahr bis zum Lebensalter 63/65 sogar lohnerhöhend auswirkt (LSE 2002 Tabelle TA9 S. 55, LSE 2004 Tabelle TA9 S. 65; vgl. auch AHI 1999 S. 237 E. 4c; Urteile U 11/07 vom 27. Februar 2008, E. 8.3, und 8C_223/2007 vom 2. November 2007, E. 6.2.2).“ (STF 8C_319/2007 del 6 maggio 2008 consid. 8.3; in questo senso, si vedano pure la STF 8C_712/2012 del 30 novembre 2012 consid. 4.2.3, la STF 8C_361/2011 del 20 luglio 2011, la STF 8C_373/2008 del 28 agosto 2008 consid. 5.2.2.2 e la STF 8C_292/2009 del 10 giugno 2009 consid. 5.2.1).
Infine, sempre secondo la giurisprudenza federale, un lungo periodo d’inattività e, quindi, le difficoltà a ritrovare un posto di lavoro adeguato, non costituiscono un fattore di riduzione supplementare secondo i criteri di cui alla DTF 126 V 75 (cfr. STF 9C_679/2008 del 30 settembre 2009 consid. 4.2).
Il reddito da invalido, tenuto conto di una decurtazione del 15%, ammonta quindi a fr. 53'155.23 (85% di fr. 62'535.57).
2.10. In conclusione, il grado di invalidità dell'insorgente - determinato confrontando i fr. 53'155.23 al reddito che egli avrebbe potuto conseguire se non fosse intervenuto l’infortunio, e cioè fr. 72'072 -, risulta essere del 26.24%, arrotondato al 26% secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V 121 consid. 3.2. (= SVR 2004 UV Nr. 11 p. 41).
Visto che l’assicurato é stato posto al beneficio di una rendita di invalidità proprio del 26%, il suo ricorso deve essere respinto.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. Il ricorso è respinto.
2. Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3. Comunicazione agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle assicurazioni
Il presidente Il segretario
Daniele Cattaneo Fabio Zocchetti