Raccomandata
Incarto n. 35.2017.86 mm	Lugano 13 agosto 2018	In nome della Repubblica e Cantone Ticino
Il vicepresidente del Tribunale cantonale delle assicurazioni
Giudice Raffaele Guffi

con redattore:	Maurizio Macchi, vicecancelliere

segretario

Gianluca Menghetti

statuendo sul ricorso del 24 agosto 2017 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

		la decisione su opposizione del 22 giugno 2017 emanata da
		CO 1 rappr. da: RA 2 in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto, in fatto

1.1. In data 27 agosto 2012, la ditta __________ di __________ ha comunicato all’CO 1 che il proprio dipendente RI 1, in data 24 agosto 2012, nel scendere da un ponteggio, aveva messo male il piede destro e si era procurato una frattura (doc. 2).

Dal rapporto di uscita del Servizio di chirurgia dell’Ospedale __________ di __________ risulta la diagnosi di frattura del calcagno destro scomposta pluriframmentaria (doc. 16).

Dagli atti risulta che l’assicurato, beneficiario di una rendita d’invalidità del 25% accordatagli a seguito di un sinistro occorso nell’ottobre 2005, al momento dell’infortunio, lavorava con un rendimento del 75% e percepiva un salario base orario di fr. 32 + supplementi (cfr. doc. 1, 7 e 8).

L’istituto assicuratore ha assunto il caso e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge. In particolare, RI 1 è stato posto al beneficio di un’indennità giornaliera di fr. 190.95 a decorrere dal 27 agosto 2012 (cfr. doc. 10), importo poi corretto in fr. 179.10 (cfr. doc. 195; fr. 32/ora x 42 ore/settimana x 52 settimane/anno + tredicesima mensilità + fr. 6'000 a titolo d’assegni per figli, cfr. doc. 204, p. 1).

1.2. Alla chiusura del caso, con decisione formale del 24 dicembre 2015, l’amministrazione ha negato che fossero dati i presupposti per aumentare la rendita d’invalidità in vigore (25%) in ragione delle conseguenze dell’infortunio del 24 agosto 2012 e, d’altra parte, ha assegnato all’assicurato un’indennità per menomazione dell’integrità (IMI) del 15% (cfr. doc. 283).

Il provvedimento appena citato è cresciuto incontestato in giudicato.

1.3. In data 3 maggio 2017, l’CO 1 ha emanato una decisione mediante la quale ha chiesto a RI 1 la restituzione di un importo di fr. 25'882 a titolo di sovrindennizzo, importo in realtà compensato con il pagamento degli arretrati dell’assicurazione per l’invalidità (cfr. doc. 303).

A seguito dell’opposizione interposta dall’avv. RA 1 per conto dell’assicurato (cfr. doc. 306), in data 22 giugno 2017, l’assicuratore infortuni ha confermato il contenuto della sua prima decisione (doc. 308).

1.4. Con tempestivo ricorso del 24 agosto 2017, RI 1, sempre rappresentato dall’avv. RA 1, ha chiesto, in via principale, l’annullamento della decisione su opposizione impugnata e, in via subordinata, il rinvio degli atti all’CO 1 affinché emani una nuova decisione che tenga conto dell’accertamento salariale operato dall’UAI, argomentando in particolare quanto segue:

" (…) La CO 1 pretende per contro di discostarsi dal salario reale del ricorrente con un ragionamento astratto, privo di fondamento; vista la sua formazione di capo-carpentiere, senza un perfezionamento professionale il ricorrente non poteva ricevere un salario superiore a quello indicato dalla Commissione paritetica della costruzione del legno (doc. 1 e 3).

Il ragionamento della CO 1 è arbitrario poiché non tiene conto della libertà contrattuale vigente in Svizzera, né dell’esperienza professionale maturata negli anni dal ricorrente, né della sua capacità di svolgere all’interno di una piccola ditta svariate funzioni, che evidentemente rappresentavano per il datore di lavoro un valore sufficiente a giustificare un salario superiore a quello indicato dalla Commissione paritetica della costruzione del legno.

(…).

Il ragionamento utilizzato dalla CO 1 nelle decisioni impugnate viola inoltre il principio dell’uguaglianza, poiché tale ragionamento non viene applicato a dirigenti con alti stipendi, sproporzionati rispetto ai titoli di studio da loro conseguiti.

Il fatto di non avere richiamato l’incarto AI, se necessario attendendo l’esito degli accertamenti salariali, come richiesto dal ricorrente in sede di osservazioni e opposizione, rappresenta una violazione del diritto di essere sentito del ricorrente. Egli ha in effetto il diritto di ottenere una decisione che tenga conto anche degli accertamenti dell’AI, che vertono anch’essi sulla determinazione del reddito del ricorrente senza infortunio e senza invalidità.

Il diritto di essere sentito del ricorrente è stato violato anche dall’assenza di un’analisi nelle decisioni impugnate dell’argomentazione presentata dal ricorrente all’AI, richiamata e ripresa nelle osservazioni e nell’opposizione 8 giugno 2017. (…).” (doc. I)

1.5. L’CO 1, in risposta, ha postulato che l’impugnativa venga respinta con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. V + allegati).

1.6. In corso di causa, il TCA ha richiamato dall’UAI l’incarto riguardante il ricorrente (allegato al doc. VIII).

Il patrocinatore dell’insorgente ha formulato le proprie osservazioni in merito il 23 novembre 2017 (doc. X), mentre l’istituto resistente è rimasto silente.

1.7. In data 26 giugno 2018, questa Corte ha chiesto al datore di lavoro dell’assicurato di comunicare il salario orario di base effettivamente corrispostogli nell’anno 2009 (doc. XII).

La risposta della ditta Vanotti è pervenuta il 28 giugno 2018 (doc. XIII + allegati).

in diritto

In ordine

2.1. La presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 LOG (STF 9C_699/2014 del 31 agosto 2015 e 8C_855/2010 dell’11 luglio 2011).

Nel merito

2.2. Sul piano formale, l’insorgente rimprovera all’CO 1 di aver violato il suo diritto di essere sentito per non aver richiamato l’incarto AI e per non aver puntualmente analizzato gli argomenti da lui sollevati (cfr. doc. I).

Sul primo aspetto, il TCA constata che, in realtà, l’insorgente invoca una violazione della massima inquisitoria (mancato compimento di un atto istruttorio).

Ora, conformemente alla giurisprudenza federale, la violazione di questo principio è una questione che si confonde e che non ha una portata propria rispetto alla censura di un cattivo apprezzamento delle prove. L’assicuratore oppure il giudice può in effetti rinunciare a compiere determinati atti istruttori senza che ciò comporti una violazione del dovere di amministrare le prove necessarie (art. 61 lett. c LPGA) se è convinto, fondandosi su un apprezzamento coscienzioso delle prove, che certi fatti presentano un grado di verosimiglianza preponderante e che altre misure probatorie non potrebbero più modificare questo apprezzamento. L’apprezzamento anticipato delle prove deve essere arbitrario non soltanto per quanto riguarda i motivi invocati, ma pure nel suo risultato (cfr. STF 9C_839/2017 del 24 aprile 2018 consid. 5.2).

Dall’incarto AI che questo Tribunale ha richiamato in corso di causa si evince che, nel progetto di decisione del 23 agosto 2016 (che peraltro già figurava nell’incarto CO 1 sub doc. 292), l’UAI ha applicato il medesimo reddito da valido considerato dall’istituto convenuto nella sua decisione formale del 24 dicembre 2015 (cfr. allegato al doc. VIII, p. 295) e, d’altra parte, che la decisione di rendita non è ancora stata intimata, verosimilmente nell’attesa che il TCA emani il suo giudizio in materia LAINF.

In queste condizioni non può essere ammessa una violazione del principio inquisitorio.

Sul secondo aspetto, questa Corte si limita a segnalare che, secondo la giurisprudenza federale, il fatto che l’autorità non abbia risposto esaustivamente a tutte le censure delle parti non implica necessariamente una violazione del diritto di essere sentito; essa può infatti limitarsi alle questioni decisive (cfr. STF 9C_610/2011 del 31 gennaio 2012 consid. 3.3.2).

D’altra parte, va ritenuto che l’CO 1 ha motivato a sufficienza la decisione su opposizione impugnata, di modo che non può essergli imputata una violazione del diritto di essere sentito.

2.3. Nel merito, l’oggetto della lite è circoscritto all’entità della pretesa di restituzione fatta valere dall’CO 1 a titolo di sovrindennizzo.

Giusta l’art. 68 LPGA, le indennità giornaliere sono cumulabili con le rendite di altre assicurazioni sociali, salvo sovraindennizzo.

La riserva relativa al sovraindennizzo, contemplata all’art. 68 LPGA, si riferisce all’ordinamento ancorato all’art. 69 LPGA.

A norma dell’art. 69 cpv. 1 LPGA, il concorso di prestazioni delle varie assicurazioni sociali non deve provocare un sovraindennizzo dell’avente diritto. Per il calcolo del sovraindennizzo sono considerate soltanto le prestazioni di medesima natura e destinazione fornite all’avente diritto in base all’evento dannoso.

Vi è sovraindennizzo se le prestazioni sociali legalmente dovute superano il guadagno di cui l’assicurato è stato presumibilmente privato in seguito all’evento assicurato, incluse le spese supplementari provocate dallo stesso evento ed eventuali diminuzioni di reddito subite da congiunti (cpv. 2).

Le prestazioni pecuniarie sono ridotte dell’importo del sovraindennizzo. Sono esenti da riduzioni le rendite dell’assicurazione per la vecchiaia e per i superstiti e dell’assicurazione per l’invalidità nonché gli assegni per grandi invalidi e per menomazione dell’integrità. Per le prestazioni in capitale è tenuto conto del valore della corrispondente rendita (cpv. 3).

L’art. 69 LPGA, come già era del resto il caso per l’art. 40 vLAINF, persegue lo scopo di impedire il sovraindennizzo (cfr. DTF 121 V 132).

Si è in presenza di un sovraindennizzo quando le prestazioni corrisposte all’interessato da parte d’assicuratori sociali diversi, lo pongono in una situazione economica migliore rispetto a quella che sarebbe stata la sua se non fosse sopraggiunto l’evento assicurato.

In questo ordine di idee, l’art. 51 cpv. 3 OAINF precisa che il guadagno di cui l’assicurato è presumibilmente privato corrisponde a quello da lui conseguibile se non avesse subito il danno (determinante è, peraltro, il reddito lordo, ovverosia il reddito esistente prima della deduzione dei premi e contributi afferenti ad assicurazioni sociali - cfr. A. Maurer, Schw. Unfallversicherungsrecht, Berna 1985, p. 538; Ghélew, Ramelet, Ritter, Commentaire de la loi sur l’assurance-accidents (LAA), Losanna 1992, p. 157).

Per stabilire il guadagno a cui fa riferimento l’art. 51 cpv. 3 OAINF, è necessario partire da una completa capacità lucrativa e dal corrispondente guadagno. Da ciò, si devono, tuttavia, ancora detrarre gli introiti effettivamente realizzati mettendo a frutto la parziale capacità lavorativa, rispettivamente, lucrativa. Non vanno, invece, dedotti quegli introiti che l’assicurato potrebbe realizzare valorizzando la sua residua capacità lavorativa, così come si deduce dal tenore dell’art. 51 cpv. 3 seconda frase OAINF (“Si prende in considerazione il reddito effettivamente realizzato”).

In particolare, così come si evince dall’art. 68 LPGA, il divieto di sovraindennizzo si applica se esiste concorso fra indennità giornaliere e una rendita (per quanto attiene al diritto previgente, cfr. DTF 121 V 132 consid. 2b, 117 V 395 consid. 2b, 115 V 279 consid. 1c e riferimenti; A. Maurer, op. cit., p. 537; Ghélew, Ramelet, Ritter, op. cit., p. 156; cfr., pure, Messaggio 18 agosto 1976 del Consiglio federale per una legge federale sull’assicura-zione contro gli infortuni, cifra 403.34 ad art. 40 del disegno di legge).

Conformemente alla giurisprudenza federale elaborata in relazione all’art. 40 vLAINF (cfr. DTF 117 V 394) – valida comunque anche dopo l’entrata in vigore della LPGA – per la determinazione del sovraindennizzo, si deve operare un calcolo globale.

Al sistema del calcolo globale è attribuita la priorità rispetto al principio della congruenza temporale.

Sapere se le indennità giornaliere vanno ridotte (art. 69 cpv. 3 prima frase LPGA), rispettivamente, se quelle versate di troppo possono essere richieste in restituzione (art. 25 LPGA), va stabilito in base a un conto globale per tutta la durata di percezione delle indennità giornaliere (cfr. SVR 2009 UV Nr. 7 consid. 3.1; DTF 117 V 394 consid. 3b).

Secondo la RAMI 2000 U 376, p. 182, il calcolo globale deve essere operato unicamente dopo la fine della corresponsione delle indennità giornaliere.

Il periodo di computo determinante per il calcolo globale ha inizio con la nascita del diritto all'indennità giornaliera (STFA U 367/01 del 21 marzo 2003 consid. 6 e U 15/91 dell'8 novembre 1991).

Sempre sul tema del sovraindennizzo, si vedano anche le STF 8C_43/2012 del 7 settembre 2012 e 9C_43/2012 del 12 luglio 2012.

2.4. In concreto, contestato è esclusivamente l’importo ritenuto dall’CO 1 a titolo di guadagno presumibilmente perso durante il periodo 27 agosto 2012 – 30 settembre 2014 (fr. 178'137.90 – cfr. doc. 295 e doc. I).

Dalle carte processuali emerge che l’amministrazione ha preso in considerazione il medesimo importo che aveva applicato a titolo di reddito da valido nell’ambito della determinazione del grado d’invalidità.

Dal doc. 281 (“Valutazione del grado d’invalidità”) si evince in effetti quanto segue a proposito del reddito senza il danno alla salute:

" Non ritenendo plausibile il salario fatto valere dalla ditta, considerato che l’interessato non ha un diploma svizzero, ci siamo rivolti alla commissione paritetica collettiva svizzera della costruzione del legno. Con mail del 24.11.2015 la stessa ha dichiarato che il sig. RI 1 è da classificare come capo carpentiere senza perfezionamento professionale. Il salario da valido, secondo CCL, ammonta pertanto a (da 10 anni in poi): CHF 6538 x 13m = CHF 84'994.00.”

Dal conteggio (“Calcolo del sovrindennizzo”) di cui al doc. 295 risulta che l’assicuratore convenuto ha ritenuto un guadagno presumibile giornaliero di fr. 232.86, che corrisponde in effetti a fr. 84'994 : 365 giorni.

Con la propria impugnativa, l’assicurato contesta le modalità con le quali l’amministrazione ha stabilito il guadagno presumibilmente perso, pretendendo che quest’ultimo venga stabilito in base ai dati salariali forniti dal suo datore di lavoro, e meglio:

" (…) Nel questionario allestito dal datore di lavoro in data 2 settembre 2013 figura un salario di base di CHF 40.-/h. Nella specifica apportata dal datore di lavoro sulla lettera 25 luglio 2016 dell’Ufficio AI il salario orario è stato specificato nel dettaglio: CHF 40.- quale salario base, a cui si aggiungono CHF 1.20 per giorni festivi, CHF 5.32 per vacanze, CHF 3.332 per tredicesima e CHF 1.40 per indennità di inconvenienza. Il totale ammonta a CHF 51.25/h.

Il tempo lavorativo indicato dal datore di lavoro è di 42.5 ore settimanali, ciò che conduce a un salario annuo complessivo, calcolando 47 settimane lavorative di CHF 102'371.-. Ciò corrisponde alla sua funzione di carpentiere specialista, così come riconosciuto nel rapporto finale SIP del 29 aprile 2016.

(…).

L’importo ritenuto dalla CO 1 per il calcolo del reddito da valido deve pertanto essere corretto in CHF 102'371.” (doc. I, p. 3)

2.5. Preliminarmente va sottolineato che il TCA non condivide l’impostazione data con la risposta di causa, ovvero che l’oggetto del contendere andrebbe esaminato dal profilo della riconsiderazione, rispettivamente della revisione processuale, essendo la decisione formale del 24 dicembre 2015, in cui il reddito da valido era stato fissato in fr. 84'994, cresciuta incontestata in giudicato (cfr. doc. V, p. 5).

In effetti, a parte il fatto che, in sede di decisione su opposizione, lo stesso assicuratore aveva esplicitamente riconosciuto il diritto dell’assicurato di “… mettere in discussione il guadagno presumibile con il calcolo del sovrindennizzo” (doc. 308, p. 3), non può essere ignorato che contestato è un aspetto contemplato nella decisione su opposizione del 22 giugno 2017, la quale non è certo cresciuta in giudicato, e ciò a prescindere dal fatto che le nozioni di reddito da valido e di guadagno presumibilmente perso si sovrappongono.

Fatta questa premessa, va rilevato che il reddito da valido (e quindi pure il guadagno presumibilmente perso ex art. 51 cpv. 3 OAINF) è quello che l’assicurato avrebbe potuto realizzare se non fosse divenuto invalido (art. 16 LPGA). Conformemente alla giurisprudenza, per fissare il reddito da valido, occorre stabilire quello che l’assicurato avrebbe – con il grado della verosimiglianza preponderante – potuto realmente realizzare al momento determinante, qualora non fosse invalido. Il reddito senza invalidità deve essere valutato nella maniera più concreta possibile, ragione per la quale esso viene desunto di principio dall’ultimo salario conseguito dalla persona assicurata prima dell’insorgen-za del danno alla salute, tenuto conto dell’evoluzione dei salari, siccome dall’esperienza empirica risulta che la precedente attività lavorativa sarebbe continuata senza il danno alla salute; eccezioni devono essere accertate con la verosimiglianza preponderante (DTF 139 V 28 consid. 3.3.2).

Allorché un salario concreto non può essere accertato – ad esempio la persona assicurata era disoccupata al momento dell’infortunio oppure avrebbe perso il suo precedente posto di lavoro anche senza l’infortunio - possono essere utilizzati i dati della rilevazione svizzera della struttura dei salari (ISS) editi dall’Ufficio federale di statistica (cfr. STF 8C_720/2017 del 12 marzo 2018 consid. 5.1 e riferimento ivi menzionato; si veda pure L. Grisanti, Nuove regole per la valutazione dell’invalidità, in RtiD II-2006, p. 316).

Nel caso di specie, l’amministrazione si è discostata dai dati salariali forniti dal datore di lavoro, ritenuti non plausibili (“Non può essere ammesso che l’assicurato avrebbe ricevuto un salario paragonabile a quello di un ingegnere SUP.”), per finalmente fondarsi sul salario minimo percepito da un capo carpentiere senza perfezionamento professionale con 10 anni o più di esperienza nella funzione (salario orario base di fr. 35.82 + supplementi - cfr. doc. 281, p. 1).

Questa Corte è dunque innanzitutto chiamata, qui di seguito, a verificare se l’istituto resistente aveva o meno dei validi motivi per scostarsi dal salario comunicato dalla ditta __________.

2.6. Dal curriculum vitae prodotto dall’CO 1 sub doc. 270 si evince che, terminato apprendistato nel 1982, RI 1 ha conseguito il diploma di carpentiere in __________.

Dal settembre 1982 all’aprile 1983, egli ha svolto un corso di disegno per carpentieri, sempre in __________.

Quindi, dal novembre 1984 in poi, l’assicurato ha svolto la professione appresa, dapprima in __________, poi in __________ e infine in Svizzera.

Il 1° aprile 2004 egli è entrato alle dipendenze della ditta __________ di __________.

Nel mese di ottobre 2005, l’insorgente è rimasto vittima di un infortunio professionale che ha interessato il polso sinistro e le ginocchia. Per tener conto del minor rendimento causato dai postumi residuali dell’evento traumatico in questione, con decisione formale del 22 ottobre 2008, il ricorrente è stato posto al beneficio di una rendita d’invalidità del 25% a decorrere dal 1° settembre 2008 (cfr. doc. 176, p. 7 e doc. 281, p. 1).

Dal verbale di audizione del 19 gennaio 2006 risulta che, al momento in cui è accaduto l’infortunio del 2005, “…, oltre alla messa in opera di tetti e a lavori di ristrutturazioni, compreso il taglio in misura durante i lavori di montaggio”, RI 1 si occupava pure di “… lavori di progettazione per i tetti più complessi. In questo caso usufruisce della propria infrastruttura a casa sua. Il tempo dedicato alla progettazione dell’opera, incluso il tempo necessario per i rilevamenti del caso, dipende dal tipo di costruzione da costruire e dall’ubicazione della stessa. Ovviamente quando lui progettava, il capo impresa e l’altro operaio erano impegnati nella messa in opera. Nel corso dell’anno appena trascorso ha lavorato complessivamente per cinque progetti, tutti terminati.” (doc. 176, p. 6).

Per quanto riguarda l’aspetto retributivo, a margine della sua audizione del 20 ottobre 2014, l’assicurato ha precisato che “… dopo la fissazione della rendita d’invalidità dal 1.9.2008, ha notato una diminuzione di paga importante, in particolare se messa in rapporto ai salari minimi previsti dal CCL e dopo essersi informato presso altre ditte del ramo sottoposte al CCL Holzbau Schweiz. Per tale ragione ricorda di essersi attivato nei confronti della ditta per segnalare i minimi salariali in vigore nel ramo. Nel corso del 2009 (ma l’assicurato non ricorda la data esatta) la ditta aveva quindi di fatto versato il salario in base al suo rendimento (ridotto) che in aggiunta all’importo della rendita d’invalidità della CO 1 rappresentava il salario minimo che l’assicurato considerava adeguato secondo il CCL e le sue competenze e capacità professionali.” (doc. 204, p. 2).

In data 24 agosto 2012, all’insorgente è occorso un nuovo infortunio che ha coinvolto il piede destro.

Nel relativo annuncio, datato 27 agosto 2012, figura che l’assicurato lavorava con un grado di occupazione del 75% - in realtà egli lavorava a tempo pieno con un rendimento del 75% -, percependo un salario di base di fr. 32/ora più supplementi (cfr. doc. 7 e doc. 8).

In occasione del primo colloquio del 19 settembre 2012, il ricorrente ha segnatamente affermato che, oltre al lavoro manuale di produzione, costruzione e montaggio dei tetti, finestre e dei pavimenti, si occupava “… di tutte le misurazioni da prendere sui cantieri e dei relativi disegni, dei quali si occupa anche il titolare. L’80% del tempo di lavoro si svolge in posizioni scomode per i piedi. La ditta oltre all’assicurato e al titolare ha solo altri 2 operai fissi, per tutti gli altri bisogni la ditta fa capo a personale in prestito (doc. 21, p. 1).

Interpellato dall’CO 1 a proposito della retribuzione, in data 2 settembre 2013, il datore di lavoro ha dichiarato che “da settembre 2011 il salario del RI 1 è di CHF 32.00/ora (prima CHF 31.80/ora); sia per il 2012 che per il 2013 non sono stati aumentati i salari (neppure degli altri due operai). La sig.ra __________ ci conferma che senza l’infortunio del 2005 e soprattutto senza i grossi problemi di salute del marito, il salario per il RI 1 con un gradi di occupazione al 100% si sarebbe potuto aggirare sui CHF 36.00/ora. Il fatto è che dal 2010 con i problemi di salute del marito, progressivamente e dove è stato possibile, il RI 1 ha assunto delle funzioni diciamo più di direzione e in questa funzione di “super capo” (dixit) un salario di CHF 40.00/ora per la ditta __________ è senz’altro giustificato.” (doc. 112).

Il 23 maggio 2014 ha avuto luogo l’audizione dell’assicurato e del suo datore di lavoro da parte di un funzionario dell’ammini-strazione. Dal relativo rapporto risulta che il datore di lavoro ha confermato che “… il salario versato al signor RI 1 è sempre stato quello valutato corretto per il rendimento che il collaboratore dava e dà all’azienda. Inoltre confermano che senza i problemi di salute dovuti all’infortunio del 12.10.2005 non avrebbero mai assunto nel 2011 l’operaio a tempo indeterminato. Di fatto il salario di CHF 32.00 versato al momento dell’infortunio del 19.8.2012 è quello adeguato per il rendimento ridotto ancora confermato in occasione del colloquio con il consulente esterno del 14.9.2011 (revisione). Il signor RI 1 ha infatti grandi competenze nell’attività di carpentiere ed è di grande appoggio anche al lavoro del titolare. Il signor RI 1 è in grado di leggere/studiare il piano di costruzione fornito dall’ingegnere o dall’architetto, saprebbe scegliere e comandare il legname della quantità necessaria (anche se questa funzione è svolta dal titolare della ditta), sa rilevare le misure sul cantiere, è in grado di allestire un piano di lavoro in base a tutte le indicazioni di progetto e curare i dettagli tecnici, preparare e tagliare il legname con i vari macchinari a disposizione (seghe circolari, seghe a nastro, pialle, ecc., ma con alcune limitazioni dopo il 12.10.2005, trattare preventivamente il legno con vernici protettive, antiparassiti, ecc., posare e montare gli elementi sul cantiere (chiaramente con limitazioni dopo il 12.10.2005), eseguire lavori di finitura e nell’ambito delle riattazioni ha competenze nel valutare l’entità del danno o del lavoro da svolgere e programmare gli adeguati interventi. In molte attività importanti il signor RI 1 è in grado di essere un consulente molto valido e di appoggio al titolare (che peraltro dal 2010 ha avuto dei grossi problemi di salute ora per fortuna in grande parte superati). (…). La funzione ricoperta dall’assicurato nell’impresa, tutto considerato, è pertanto assimilabile secondo i responsabili aziendali a quella di un capo carpentiere con perfezionamento. Dopo 10 anni di esperienza in questa funzione, il salario mensile minimo (per tredici mensilità) previsto dal CCL ammonta a CHF 6'849.00, vale a dire CHF 89'037/anno (CHF 37.65/ora). Il signor __________ riferisce che le scale di salario sono dettate dai titoli di studio, ma che la capacità del lavoratore può far superare tali importi; non è raro infatti trovare nelle ditte del ramo sottoposto al CCL aziende, collaboratori anche senza formazione con salari più alti rispetto ai diplomati. Il signor __________ osserva che, oltre al fatto che il signor RI 1 sia in possesso di un diploma e di già una specializzazione alla base, per sue capacità acquisite poi in tanti anni di lavoro nel settore, un salario di CHF 40.00/ora sarebbe senz’altro rispettoso della qualità del lavoro fornita se il collaboratore non fosse limitato fisicamente dopo l’infortunio del 12.10.2005.” (doc. 178).

Una nuova audizione del datore di lavoro ha avuto luogo in data 17 giugno 2015. In quel contesto, gli interlocutori hanno sostenuto segnatamente che “… per le sue competenze, responsabilità di conduzione del cantiere e rendimento, se il collaboratore fosse pienamente valido (abilità lavorativa al 100%) il suo salario sarebbe di CHF 42.65/ora vale a dire CHF 101'187.10/anno (salario presumibile anno 2015).” (doc. 254, p. 2).

Nel corso della procedura amministrativa, l’istituto assicuratore ha chiesto alla Commissione paritetica per il settore della costruzione in legno di precisare in quale categoria professionale prevista dal CCL rientra l’assicurato tenuto conto del suo profilo (formazione ed esperienza professionale) (doc. 201).

In data 24 novembre 2015, la Commissione paritetica ha comunicato che per l’insorgente il salario di riferimento è quello di un capo carpentiere senza perfezionamento (doc. 276).

Per fissare il reddito da valido nell’ambito del calcolo del grado d’invalidità, l’CO 1 ha quindi applicato il salario indicato dalla Commissione paritetica (fr. 35.82/ora + supplementi – cfr. doc. 281, p. 1)

La relativa decisione formale, mediante la quale è stato negato che i postumi dell’infortunio dell’agosto 2012 giustificassero un aumento della rendita d’invalidità in vigore, è cresciuta incontestata in giudicato (doc. 283).

Per quanto qui d’interesse, dall’incarto AI richiamato da questa Corte risulta che, al momento in cui è avvenuto l’evento infortunistico del 2005, RI 1 percepiva alle dipendenze della ditta Vanotti un salario di fr. 29.70/ora + supplementi (cfr. allegato al doc. VIII, p. 14-15).

Dal “questionario per il datore di lavoro” del 2 settembre 2013 si evince che, a far tempo dal settembre 2011, il salario orario di base si elevava a fr. 32/ora, che, senza il danno alla salute, esso sarebbe stato di fr. 36/ora e che, senza il danno alla salute e tenuto conto delle prestazioni aggiuntive fornite dall’assicurato in ragione dei problemi di salute del titolare, avrebbe raggiunto i fr. 40/ora (cfr. allegato al doc. VIII, p. 146).

Interpellato in merito all’entità del salario che l’assicurato avrebbe percepito senza il danno alla salute, in data 2 agosto 2016, il datore di lavoro ha indicato un salario orario di base pari a fr. 40 + supplementi (cfr. allegato al doc. VIII, p. 265).

Nel progetto di decisione del 23 agosto 2016, l’UAI ha segnatamente applicato lo stesso reddito da valido considerato dall’CO 1 nella decisione formale del 24 dicembre 2015 (cfr. allegato al doc. VIII, p. 295).

2.7. Chiamata a pronunciarsi, questa Corte rileva che, secondo quanto dichiarato dal datore di lavoro, il salario indicato nell’an-nuncio d’infortunio del 27 agosto 2012 (fr. 32/ora + supplementi) teneva conto della riduzione di rendimento (del 25%) causata ai postumi residuali dell’infortunio del 2005. Qualora l’insorgente avesse potuto lavorare con un rendimento completo, il suo salario orario di base sarebbe stato in effetti di fr. 36 (cfr., ad esempio, il doc. 112: “La sig.ra __________ ci conferma che senza l’infortu-nio del 2005 e soprattutto senza i grossi problemi di salute del marito, il salario per il RI 1 con un grado di occupazione al 100% si sarebbe potuto aggirare sui CHF 36.00/ora.”).

Sempre in base alle indicazioni fornite dalla ditta __________, il salario orario di base di fr. 40 (rispettivamente di fr. 42.65), corrisponderebbe a quello che l’assicurato avrebbe conseguito, qualora avesse potuto continuare a fare le veci del titolare dell’azienda, momentaneamente limitato nell’esercizio della propria attività professionale in ragione di problemi di salute.

Tutto ben considerato, secondo il TCA, gli elementi che emergono dalla documentazione agli atti non consentono di considerare quest’ultima circostanza dimostrata con un sufficiente grado di verosimiglianza.

Da una parte, sentito appena dopo il sinistro (il 19 settembre 2012), il ricorrente non ha affatto affermato di avere nel frattempo modificato in parte le proprie mansioni in ragione delle precarie condizioni di salute del titolare dell’azienda, per assumere delle funzioni più direttive. Egli ha invece fornito una descrizione sostanzialmente analoga a quella già contenuta nel verbale di audizione del 19 gennaio 2006 (cfr. doc. 21 e doc. 176, p. 6). La circostanza evocata dal datore di lavoro non è peraltro stata confermata neppure durante la sua audizione del 20 ottobre 2014, e ciò sebbene in quell’occasione fosse stata esplicitamente sollevata anche la questione della sua qualifica professionale e della corrispondente retribuzione (cfr. doc. 204, p. 2).

Dall’altra, dalle tavole processuali si evince che i problemi di salute di __________ sono apparsi nel 2010. È dunque da quell’anno che RI 1 dovrebbe aver assunto delle funzioni “più di direzione” in seno alla ditta (doc. 112: “Il fatto è che dal 2010 con i problemi di salute del marito, progressivamente e dove è stato possibile, il RI 1 ha assunto delle funzioni diciamo più di direzione e in questa funzione di “super capo” (dixit) un salario di CHF 40.00/ora per la ditta __________ è senz’altro giustificato.”).

Ora, non risulta che, antecedentemente al secondo infortunio, dunque durante il periodo 2010 – agosto 2012, all’assicurato sia stato pagato un salario maggiorato per tener conto delle nuove mansioni da lui assunte. Secondo quanto spiegato dallo stesso datore di lavoro, il salario orario di base di fr. 32 che figura nell’annuncio d’infortunio (in vigore da settembre 2011; in precedenza: 31.80/ora), era infatti quello giustificato dal ridotto rendimento dell’insorgente e da nulla più. Ciò trova del resto piena conferma nel fatto che, nel 2009, dunque prima che il titolare della ditta si ammalasse, il salario orario di base pagato al ricorrente non divergeva sostanzialmente da quello che gli è stato poi riconosciuto durante il periodo 2010 – agosto 2012 (cfr. doc. XIII 3: fr. 31.50/ora, a fronte di un salario orario di base di fr. 31.80, rispettivamente di fr. 32).

Sulla scorta di quanto precede, il TCA non può dunque ritenere dimostrato, con il grado di verosimiglianza richiesto dalla giurisprudenza federale, che, qualora l’assicurato non fosse rimasto vittima dell’infortunio del agosto 2012, egli avrebbe percepito durante il periodo determinante per il calcolo del sovrindennizzo (agosto 2012 – settembre 2014), un salario orario di base pari a fr. 40 (rispettivamente a fr. 42.65).

Tutto ben considerato, questo Tribunale ritiene invece verosimile che, qualora avesse potuto lavorare con un rendimento completo, l’assicurato avrebbe percepito un salario orario di base di fr. 36, così come costantemente dichiarato dal datore di lavoro, importo che del resto non si discosta di molto da quello che è stato indicato dalla Commissione paritetica per il settore della costruzione in legno e poi ripreso dall’istituto assicuratore resistente nella decisione impugnata (quest’ultimo ha in effetti considerato il salario mensile minimo previsto dal CCL per il settore della costruzione in legno in vigore durante il periodo 1° gennaio 2014 – 31 dicembre 2017 [fr. 6538 che equivale a un salario orario di base di fr. 35.82]).

Se discende che l’impugnativa di RI 1 deve essere parzialmente accolta e gli atti rinviati all’CO 1 affinché proceda a ricalcolare il sovrindennizzo tenendo conto che l’entità del guadagno presumibilmente perso durante il periodo 27 agosto 2012 – 30 settembre 2014, deve essere determinata partendo da un salario orario di base di fr. 36.

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso è parzialmente accolto ai sensi dei considerandi.

§ La decisione su opposizione impugnata è annullata.

§§ Gli atti sono retrocessi all’CO 1 affinché ricalcoli il sovrindennizzo tenendo conto che l’entità del guadagno presumibilmente perso durante il periodo 27 agosto 2012 – 30 settembre 2014, deve essere determinata partendo da un salario orario di base di fr. 36.

2. Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

L’CO 1 verserà all’assicurato, patrocinato da un avvocato, l’im-porto di fr. 800 (IVA inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.

3. Comunicazione agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla comunicazione.

L'atto di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle assicurazioni

Il vicepresidente Il segretario

giudice Raffaele Guffi Gianluca Menghetti