Incarti n.
15.2021.123

15.2021.124

15.2022.024

Lugano

5 maggio 2022

 

In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino

 

La Camera di esecuzione e fallimenti

del Tribunale d’appello quale autorità di vigilanza

 

 

 

composta dei giudici:

Jaques, presidente

Walser e Grisanti

 

vicecancelliere:

Cortese

 

 

statuendo sui ricorsi 22 novembre 2021 (inc. 15.2021.123/124) di

 

 RI 1

RI 2,

(patrocinati dall’ PA 2, )

 

contro

l’operato dell’Ufficio dei fallimenti, sede di Mendrisio, o meglio contro l’aggiudicazione agli incanti pubblici di una pretesa di responsabilità nei confronti degli organi della

                                         PI 2 in liquidazione,

e sul ricorso 24 gennaio 2022 (inc. 15.2022.24) avverso lo stesso provvedimento inoltrato dalla

 

RI 3, 

(patrocinata dagli avv. RA 1 ed RA 2, )

procedura che interessa anche l’aggiudicataria

 

PI 1,

(patrocinata dall’ PA 1, )

ritenuto

 

in fatto:                   A.   Il 19 luglio 2019 il Pretore della Giurisdizione di Mendrisio-Nord ha ordinato lo scioglimento della società PI 2 e la sua liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento per il tramite dell’Ufficio dei fallimenti (UF), sede di Mendrisio.

                                  B.   Nell’inventario fallimentare, nella sezione “III. Titoli, crediti e altri diritti”, l’UF ha iscritto in particolare una pretesa denominata “diritto di promuovere un’azione contro le persone incaricate dell’amministra­­zione, della gestione e della revisione prevista agli Art. 754 e ss CO per l’importo stimato in ca. Fr. 945'000.–”, pari alla differenza tra passivi e attivi della società a quel momento. La pretesa in questione è stata stimata in fr. 1.–, siccome l’UF l’aveva considerata irrecuperabile per dubbia solvibilità dell’amministratore (v. osservazione indicata nell’inventario a pag. 4).

                                  C.   Con scritto del 3 settembre 2021 l’Ufficio ha comunicato ai creditori collocati nella graduatoria di rinunciare a fare valere in proprio nome e per proprio conto la predetta pretesa, salvo avviso contrario della maggioranza dei creditori entro il 13 settembre 2021. Fatta salva tale ipotesi, nel contempo l’UF ha pure posto in cessione la pretesa, assegnando agli stessi un termine fino al 23 settembre 2021 per farne richiesta.

                                  D.   Poiché entro il termine assegnato dall’UF con circolare del 3 settembre 2021 la maggioranza dei creditori non si è opposta alla rinuncia né vi sono state richieste di cessione, dopo aver pubblica­to l’avviso d’incanto sul sito delle aste online dello Stato del Can­tone Ticino, precisandone il valore di stima in fr. 954'815.59, il 7 ot­tobre 2021 l’UF ha realizzato la pretesa all’asta per fr. 150.– a favore della PI 1.

                                  E.   Mediante due distinti scritti del 29 ottobre 2021 la PI 1 ha fatto valere la nota pretesa nei confronti di RI 1, azionista e unico membro del consiglio di amministrazio­ne della PI 2, e della RI 3, ufficio di revisione della medesima società, ingiungendo loro di prendere posizione sugli scritti entro un dato termine, pena l’avvio di una procedura giudiziaria.

                                  F.   Con “reclami” (recte: ricorsi) del 22 novembre 2021 RI 1 e la RI 2, il cui credito insinuato è stato ammesso nella graduatoria (v. la posizione n. 14 della graduatoria agli atti) e che è amministrata da RI 1, chiedono, in via principale, di dichiarare nulli l’incanto e l’aggiudicazione e, in via subordinata, di annullarli, previo conferimento dell’effetto sospensivo.

                                  G.   Il 24 novembre 2021 il presidente di questa Camera ha concesso effetto sospensivo ai predetti gravami, sospendendo l’aggiudica­­zione del 7 ottobre 2021.

                                  H.   Mediante ricorso del 24 gennaio 2022 anche la RI 3 ha domandato di dichiarare nulla l’aggiudicazione.

 

                                    I.   Né l’UF né i creditori hanno presentato osservazioni. Visto l’esito delle impugnazioni, i ricorsi non sono invece stati trasmessi all’ag­giudicataria PI 1.

 

 

Considerato

 

in diritto:                 1.   Giusta i combinati art. 5 cpv. 1 LPR e 76 cpv. 1 della Legge sulla procedura amministrativa (LPAmm, RL 165.100), quando siano proposti davanti alla stessa autorità più ricorsi il cui fondamento di fatto sia il medesimo, l’autorità può ordinare la congiunzione delle istruttorie, decidere i ricorsi con una sola decisione o sospendere una o più procedure in attesa dell’istruzione o della decisione delle altre.

 

                                         Nel caso in esame, gli insorgenti hanno presentato contro lo stes­so provvedimento tre ricorsi, il cui fondamento di fatto è il medesimo, vertendo invero sull’aggiudicazione del 7 ottobre 2021. Si giustifica pertanto di decidere i gravami con una sola sentenza, pur mantenendone l’autonomia, nel senso che i dispositivi restano separati e possono essere impugnati anche singolarmente.

 

                                   2.   Stante l’esito dei ricorsi, non è necessario soffermarsi sulla questione di sapere se tutti o parte degli insorgenti hanno un interesse degno di protezione a ricorrere contro l’aggiudicazione della pretesa di responsabilità nei confronti degli organi della PI 2, ovvero se sono lesi in modo diretto e concreto dal provvedimento impugnato, ciò che non sembra essere il caso in particolare per la creditrice RI 2, che non ha chiesto la cessione della pretesa in questione giusta l’art. 260 LEF e beneficia del riparto del ricavo realizzato all’asta. Per la stessa ragione, neppure occorre verificare se i gravami siano tempestivi o se vanno comunque esaminati sotto il profilo della nullità in base all’art. 22 LEF.

 

                                   3.   RI 1 e la RI 2 sostengono anzitutto che la realizzazione del “diritto di promuovere un’azione contro le persone incaricate dell’amministrazione, della gestione e della revisione” è nulla, siccome è lesiva dell’art. 757 cpv. 2 CO e in contraddizione con l’art. 260 LEF, il Codice delle obbligazioni prevedendo un numerus clausus delle azioni giudiziarie. A loro dire, l’art. 757 cpv. 1 e 2 CO pone regole speciali ed esaustive sul diritto di rivendicazione delle pretese di responsabilità nel fallimento, sicché la riserva prevista dal cpv. 3 a favore dell’art. 260 LEF non ha portata propria e una realizzazione delle pretese di responsabilità è dunque esclusa. Rilevano altresì che gli attori dell’azione di responsabilità devono essere unicamente creditori o azionisti della società fallita.

 

                                         Anche la RI 3 fa valere sostanzialmente gli stessi argomenti, precisando che l’elenco delle persone aventi diritto di promuovere l’azione è esaustivo e si limita alla (stretta) cerchia formata dalla società, dagli azionisti e dai creditori sociali. Rimarca inoltre che l’unico margine di libertà sembrerebbe essere dato dal­l’art. 757 cpv. 3 CO, il quale però – a sua detta – non apre la porta a un ventaglio di nuovi creditori, ritenuto che il contenuto dell’art. 757 cpv. 2 CO è identico a quanto prevede l’art. 260 cpv. 1 LEF, il creditore cessionario potendo, come la massa fallimentare, fare causa solo per conto dei creditori nel loro insieme. Essa specifica pure che secondo dottrina e giurisprudenza, l’art. 757 cpv. 3 CO non conferisce ulteriori diritti rispetto a quelli indicati ai cpv. 1 e 2 e proprio per questo motivo in occasione della revisione del diritto delle società anonime e del diritto contabile, il disegno di legge prevedeva la sua abrogazione.

 

                                         A mente della RI 3, una realizzazione ai pubblici incanti della pretesa incriminata non può dunque entrare in considerazione, in quanto andrebbe a stravolgere la logica della cessione delle pretese nell’ambito di un fallimento ai sensi dei combinati art. 757 CO e 260 LEF, siccome l’aggiudicatario si vedrebbe titolare di un diritto d’azione e quindi del credito derivante a titolo personale, innescando dinamiche che il legislatore non si era prefissato. Osserva infine che scopo della normativa applicabile non è certo quello di favorire persone estranee alla società e al fallimento, creando di fatto un mercato lucrativo di residui fallimentari, con la nascita di una nuova attività di “sciacallaggio” e una prassi speculativa non giustificata da alcun interesse pubblico e privato, che in concreto non porta nessun vantaggio alla società stessa o ai propri azionisti e creditori, come invece si prefiggono a chiare lettere gli art. 757 CO e 260 LEF.

 

                                3.1   Giusta l’art. 757 CO, nel fallimento della società lesa, anche i creditori della stessa hanno diritto di chiedere che alla società sia risarcito il danno da essa subito. Incombe nondimeno in primo luogo all’amministrazione del fallimento di far valere le pretese degli azionisti e dei creditori della società (cpv. 1). Se l’amministra­zione del fallimento rinuncia a far valere tali pretese, ogni azionista o creditore della società è legittimato ad esercitarle. Il ricavo è destinato dapprima a coprire, secondo le disposizioni della legge federale dell’11 aprile 1889 sull’esecuzione e sul fallimento, le pre-tese dei creditori che hanno agito in giudizio. All’eccedenza partecipano gli azionisti che hanno agito in giudizio nella misura della loro partecipazione alla società; il resto entra nella massa (cpv. 2). È fatta salva la cessione delle pretese della società, giusta l’arti­colo 260 della legge federale dell’11 aprile 1889 sull’esecuzione e sul fallimento (cpv. 3).

 

                                3.2   La dottrina è divisa sul significato di tale norma in generale e su quello della riserva prevista al cpv. 3 in particolare. I commentatori dell’art. 757 CO hanno identificato tre correnti di pensiero (Geri­cke/Waller in: Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 5a ed. 2016, n. 14 segg. ad art. 757 CO; Corboz in: Commentaire romand, Code des obligations II, 2008, n. 10 segg. ad art. 757 CO; Andrew M. Garbarski, La responsabilité civile et pénale des organes dirigeants de sociétés anonymes, in: SSHW 2006, pagg. 83 segg.).

 

                             3.2.1   Secondo una prima corrente (della doppia natura della pretesa dei creditori), la società, gli azionisti e i creditori hanno ognuno una propria pretesa – volta al risarcimento del proprio danno, diretto per quanto attiene alla società e indiretto trattandosi degli azionisti e creditori – e fanno valere in giudizio il proprio diritto (pluralità di pretese e di azioni). I mezzi di difesa dell’organo convenuto, quale lo scarico, l’eccezione volenti non fit iniuria o la prescrizione devono essere esaminati separatamente per ogni attore, i due primi citati non essendo ad esempio opponibili ai creditori sociali. Seguita inizialmente dal Tribunale federale (tra altre: DTF 93 II 63 con­sid. 1/b, 111 II 183 consid. 3/a e 374 consid. 4/b, 113 II 278 consid. 3), si fondava invero sull’art. 756 cpv. 2 vCO, sostituito il 1° luglio 1992 dall’art. 757 CO oggi in vigore, norma quella che prevedeva la possibilità per ogni azionista e creditore sociale, in caso di rinuncia della massa, di farsi “cedere” l’azione di responsabilità (ovvero i diritti sia della società che degli stessi azionisti e creditori).

 

                             3.2.2   Stante una seconda corrente (della Prozeßstandschaft), l’azionista o il creditore sociale non hanno alcun diritto proprio, ma solo la facoltà di esercitare giudizialmente la pretesa della società (Pro­zeßstandschaft), sulla falsariga della “cessione” delle pretese della massa giusta l’art. 260 LEF (v. Garbarski, op. cit., pagg. 90-91 ad § 1, e gli autori citati a pag. 85 nota 632, il quale esclude l’esistenza di una pretesa nuova, distinta da quella che la società trae dall’art. 756 cpv. 1 CO, che spetterebbe a una “pretesa” comunione dei creditori come sostenuto dalla terza corrente). Non sussiste un cumulo di crediti bensì di azioni (Pierre-Robert Gilliéron, Essai d’interprétation du nouvel article 757 CO, RSDA 1994, pagg. 18 ad D e 19 ad bb). Le eccezioni opponibili alla società lo sono di principio anche agli azionisti e ai creditori sociali (Garbarski, op. cit., pag. 85 ad A/b e i rinvii; contra: Gilliéron, op. cit., pag. 18 ad a/cc e b).

 

                             3.2.3   Secondo una terza corrente (della pretesa unitaria della comunio­ne dei creditori, detta anche “prassi Raschein”, dal nome del giudice federale che l’ha enunciata in un articolo del 1989 [Rolf Ra­schein, Die Abtretung aktienrechtlicher Verantwortlichkeitsansprü­che im Konkurs, in FS 100 Jahre SchKG, pagg. 357 segg.), cui il Tribunale federale si è allineato nel 1991 (DTF 117 II 435 segg. consid. 1) e ha confermato in seguito malgrado le critiche della dottrina (tra altre: DTF 142 III 34 consid. 4.4, 136 III 149 consid. 2.3, sentenza 4A_384/2016 del 1° febbraio 2017 consid. 2.1.2), a partire dall’apertura del fallimento sussiste una sola pretesa della comunione dei creditori, esercitata prioritariamente dall’amministrazione del fallimento e, in caso di sua rinuncia, dai creditori e dagli azionisti. Dal profilo del diritto materiale, non sussistono differenze tra le pretese cedute ai creditori giusta l’art. 260 LEF e quelle che azionisti e creditori traggono direttamente dall’art. 757 cpv. 2 CO, il Tribunale federale avendo finora lasciato aperta la questione di sapere se l’esercizio delle seconde richiede una cessione formale secondo l’art. 260 LEF (contra: Gericke/ Waller, op. cit., n. 17 ad art. 757; Garbarski, op. cit., pagg. 96-97; pro: Bachofner in: Basler Kommentar, SchKG I, 3a ed. 2021, n. 10 ad art. 260 LEF). Stante l’unità della pretesa, l’organo convenuto può opporre agli azionisti e creditori sociali attori solo le eccezioni che può far valere contro la comunione dei creditori. Interviene pertanto una purgazione delle eccezioni contro la società (come lo scarico) e una paralisi di quelle personali contro gli attori, fatte salve le eccezioni – come la compensazione – che sussistevano avverso la società già prima dell’apertura del fallimento indipendentemente dalla formazione della sua volontà (DTF 136 III 108 consid. 2.5.1).

 

                                         Con delle sfumature, la dottrina maggioritaria segue ora il Tribunale federale per motivi essenzialmente pratici (ad es. Gericke/ Waller, op. cit., n. 16 ad art. 757; Corboz, op. cit., n. 16-19 ad art. 757, secondo il quale anche la seconda corrente, che risponde alla questione diversa della legittimazione ad agire, è condivisibi­le). Secondo Olivier Baum (Legitimation zur Anhebung von Verantwortlichkeitsklagen gegen Organe einer liquidierten und im Handelsregister gelöschten Gesellschaft, GesKR 2021, 120), ammettendo l’alternatività dei rimedi prescritti dagli art. 260 LEF e 757 CO, nella DTF 146 III 443 (consid. 2.1) il Tribunale federale si sarebbe implicitamente spostato verso la teoria della Prozeßstand­schaft.

                             3.2.4   Anche sul significato dell’art. 757 cpv. 3 CO non vi è unanimità (sulla questione in generale: Gericke/Waller, op. cit., n. 34-36 ad art. 757 e i rinvii).

                          3.2.4.1   Secondo la (prima) corrente della doppia natura della pretesa dei creditori sociali, essi possono far valere in modo indipendente i diritti che traggono dall’art. 260 LEF e dall’art. 757 CO (DTF 113 II 278 consid. 3), come risulta proprio dal terzo capoverso in questione. Anteriore all’adozione dell’art. 757 CO attuale, tale giurisprudenza non è di rilievo.

                                         Per i sostenitori della seconda e terza corrente, invece, la pretesa dei creditori è una sola, sicché dal profilo materiale l’art. 757 cpv. 3 CO non conferisce alcun diritto supplementare ai cessionari dei diritti della massa giusta l’art. 260 LEF (già citata 4A_384/2016 con­sid. 2.1.2; Gericke/Waller, op. cit., n. 35 ad art. 757).

                          3.2.4.2   Per una parte della dottrina, la riserva del terzo capoverso sarebbe quindi solo dichiarativa e in sé inutile e ridondante o tutt’al più si riferirebbe solo alle altre pretese della massa, non riguardanti la responsabilità degli organi (Gericke/Waller, op. cit., n. 36 e i rinvii alla dottrina ritenuta maggioritaria).

                          3.2.4.3   Invero, per il Tribunale federale (DTF 146 III 443 consid. 2.1; sentenza 4A_355/2018 del 3 gennaio 2019 consid. 6.1 e 4A_384/2016 consid. 2.1.3), l’autorità di vigilanza di Basilea-Campagna (decisio­ne del 23 febbraio 1996, pubblicata in: BJM 1997 pag. 132) e altri autori (Corboz, op. cit., n. 41-41 ad art. 757; Bachofner, op. cit., n. 10 ad art. 260; Garbarski, op. cit., pag. 98 ad § 3), la norma speciale chiarisce che la via processuale dell’art. 260 LEF rimane aperta per ottenere lo stesso risultato, sicché assume un significato indipendente, chiarificatore e costitutivo, poiché le vie degli art. 260 LEF e 757 CO si distinguono circa i presupposti e la procedura di acquisizione del diritto di agire contro gli organi responsabili (Vogt e Schönbächler, Verantwortlichkeitsansprüche im Konkurs der Gesellschaft: Modalitäten der Geltendmachung und Zulässigkeit von Einrede, GesKR 2/2010, 253 ad 3.3).

                          3.2.4.4   Oltre alla riserva della via processuale indipendente prevista dal­l’art. 260 LEF e della necessità di una cessione per le altre pretese della società fallita, Garbarski (op. cit., pag. 98 ad 3 i.f.) ritiene che l’art. 757 cpv. 3 CO indichi anche la via da seguire nei casi in cui nessuno è interessato a far valere le pretese di responsabilità in giudizio, ovvero la loro vendita all’asta o a trattative private (art. 260 cpv. 3 LEF; nello stesso senso: Roland Bachmann, Aktienrecht­liche Verantwortlichkeit im Konkurs, in: AJP 2003 pag. 505; contra: citata BJM 1997 pag. 133).

                          3.2.4.5   Gilliéron (op. cit., pag. 19) sostiene da parte sua che i creditori e gli azionisti recuperano la facoltà di far valere l’azione sociale (obliqua) giusta l’art. 757 cpv. 2 CO solo quando l’amministrazione del fallimento la cede (all’asta o a trattative private in virtù dell’art. 260 cpv. 3 LEF) o vi rinuncia (nel Commentario, n. 36 ad art. 260 LEF, non cita però tale condizione).

 

                                3.3   La legge s’interpreta dapprima per sé stessa, esaminandone il testo (interpretazione letterale), il senso e scopo (interpretazione teleologica) e i valori che ne stanno alla base, derivanti in particolare dalla relazione con altri disposti (interpretazione sistematica) e dai lavori preparatori (interpretazione storica). L’interprete deve lasciar­si guidare dall’idea che il senso della norma non risulta già dal suo testo, ma solo dalla legge così come intesa e concretizzata nella fattispecie. Quanto ricercato è una decisione materialmente corretta sul piano normativo, finalizzata a un risultato soddisfacente alla luce della ratio legis. Al riguardo, il Tribunale federale s’ispira a un pluralismo metodologico, che non stabilisce a priori una gerarchia degli elementi interpretativi (DTF 144 III 103 consid. 5.2 e i rinvii).

 

                                3.4   Giusta l’art. 757 cpv. 1 CO, nel fallimento della società lesa, “anche” i creditori della stessa, oltre agli azionisti e ai partecipanti (art. 756 cpv. 1 e 656a cpv. 2 CO), hanno diritto di chiedere che “alla società sia risarcito il danno da essa subìto” (“Ersatz des Schadens an die Gesellschaft zu verlangen”, “demander le paiement à la société de dommages-intérêts”).

 

                             3.4.1   Di conseguenza ognuno dispone sì di un “diritto” proprio (“berechtigt”, “droit”), ma volto al risarcimento del danno subìto non dal singolo creditore, azionista o partecipante, bensì dalla società (falli­ta). Il loro diritto, come quello degli azionisti e partecipanti fuori dal fallimento (art. 756 cpv. 1, cui rinvia implicitamente l’art. 757 cpv. 1 CO nell’aggiungere [“anche”] i creditori sociali agli azionisti), ha un’impronta esclusivamente processuale. Hanno il diritto di “agire in giudizio” (“einzuklagen”, “intenter action”) per ottenere che gli organi responsabili risarciscano la società (art. 756 cpv. 1 CO). Dal profilo materiale, la pretesa appartiene a quest’ultima in riparazio­ne del danno diretto da essa patito (v. pure la marginale degli art. 756-758 CO “B. Danno subito dalla società”). Non si tratta di una pretesa di risarcimento del danno riflesso sofferto dai creditori sociali e azionisti, tanto ch’essa verte sull’intero danno causato alla società e non sul pregiudizio del singolo creditore o azionista (proporzionato al suo credito o alla sua quota). Trattasi invece di un caso di sostituzione processuale (in tedesco "Prozeßstandschaft"). Esercitano formalmente in nome proprio la pretesa (materiale) di un terzo, ovvero la società. Hanno lo stesso statuto del creditore che ha ottenuto in virtù dell’art. 260 LEF la “cessione” di una pretesa della massa (in particolare contro gli organi della società fallita), pretesa di cui la società, e per essa la massa, rimane titolare (DTF 138 III 634 consid. 5.3.2). Anche al creditore cessionario è riconosciuta la legittimazione ("Prozeßstandschaft") – trasferitagli dalla massa con la “cessione”, o meglio con autorizzazione rilasciata dall’amministrazione del fallimento – di agire “in nome proprio” (modulo 7F edito dal Tribunale federale, nelle versioni in tedesco e francese, quella in italiano riportando tuttora la preceden­te formulazione errata, cfr. DTF 86 III 158 consid. 1) e per conto proprio (DTF 139 III 394 consid. 5.1; 122 III 490 consid. 3/b; sentenza della CEF 15.2017.54 del 20 ottobre 2017, RtiD 2018 I 789 n. 57c, consid. 2.3). L’unica differenza è che il “cessionario” è legittimato (come "Prozeßstandschafter") a esercitare la pretesa del­la società fallita solo in base a un’autorizzazione dell’amministrazione del fallimento rilasciata alle condizioni e secondo la procedura stabilite dall’art. 260 LEF, mentre la legittimazione dei creditori sociali e degli azionisti ai sensi dell’art. 757 CO è fondata direttamente sulla legge.

 

                             3.4.2   Incombe in primo luogo all’amministrazione del fallimento di far valere le pretese degli azionisti e dei creditori della società (art. 757 cpv. 1 CO). Esercita il loro diritto processuale di “agire in giu­dizio” (o in via esecutiva o transattiva extragiudiziaria) contro gli organi responsabili per ottenere il risarcimento del danno inferto alla società fallita. La pretesa materiale rimane sempre della società. Anche dopo l’apertura del fallimento la comunione dei creditori insinuatisi nel fallimento e non definitivamente scartati dalla graduatoria (sentenza del Tribunale federale 7B.94/2003 del 24 giugno 2003, consid. 4.1 e 5.1; citata RtiD 2018 I 788, consid. 2.1) – detta anche “massa passiva” o semplicemente “massa” – non diventa proprietaria dei diritti patrimoniali pignorabili della fallita (DTF 106 III 133 consid. 2), che formano la cosiddetta massa attiva destinata al loro comune soddisfacimento (art. 197 cpv. 1 LEF; DTF 134 III 643 consid. 5.5.2). Essi rimangono della fallita – che però non può più disporne (art. 204 cpv. 1 LEF) – fino alla loro realizzazione. Solo l’aggiudicazione li fa uscire dal patrimonio della fallita per entrare in quello dell’aggiudicatario (Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. III, 2001, n. 3 ad art. 197-207 e n. 9 ad art. 197 LEF).

 

                          3.4.2.1   La comunione dei creditori (massa) non ha personalità giuridica, ma può agire in giudizio, acquisire diritti e assumere obblighi (Gil­liéron, op. cit., n. 18 ad art. 221-270). La legge le conferisce infatti, per il tramite dei creditori riuniti in assemblea o esprimendosi in via di circolare, la facoltà di far realizzare i beni della massa attiva (art. 238 cpv. 1, 253 cpv. 2 e 256 LEF). Le riconosce quindi il diritto di disporre dei diritti patrimoniali della fallita, in altre parole una "Prozeßstandschaft". Verso i terzi, la massa è rappresentata dall’amministrazione del fallimento, se del caso anche in giudizio (art. 240 LEF; DTF 121 III 27 seg. consid. 3; 97 II 409 consid. 2; Gilliéron, op. cit., n. 19-20 ad art. 240; stesso autore, Essai d’interprétation du nouvel article 757 CO, pag. 14 ad II/A). Se è quindi corretto concludere che esiste una sola pretesa materiale che può essere esercitata da diversi soggetti (massa, creditori sociali, azio­nisti e partecipanti), è inesatto affermare che il titolare di tale pretesa sia la comunione dei creditori, come invece ammesso dalla corrente attualmente dominante (sopra consid. 3.2.3). La pretesa materiale rimane della società fallita, ma può essere esercitata in nome e per conto proprio dalla massa (rappresentata dall’amministrazione del fallimento), e in caso di sua rinuncia dai creditori sociali, dagli azionisti e dai partecipanti (art. 757 cpv. 2 CO) come pure dai creditori che ne hanno ottenuto la “cessione” in virtù del­l’art. 260 LEF, ai quali è pure riconosciuta la legittimazione di agire in nome e per conto proprio ("Prozeßstandschaft", sopra consid. 3.4.1). In che ordine verrà esaminato più avanti (consid. 3.6.1).

 

                          3.4.2.2   All’apertura del fallimento, le uniche pretese proprie della massa sono i diritti di revocazione generici e specifici (art. 200 e 285 segg. LEF; 524 cpv. 1 e 2, 578 CC) così come i diritti accordati esclusivamente ai creditori contro terzi, il cui esercizio è demandato alla massa in caso di fallimento, come il diritto alla restituzione dei beni soggetti a collazione da parte degli eredi che hanno rinunciato al­l’eredità giusta l’art. 579 CC oppure la pretesa di consegna del capitale accomandato dell’art. 610 cpv. 2 CO, poi nel corso della liquidazione la massa può acquisire altri diritti propri nei confronti di terzi (detti crediti della massa) (Gilliéron, op. cit. [RSDA], pag. 17 nota 44).

 

                                         Non sono per contro diritti propri della massa, ma diritti del fallito che la massa può far valere a titolo esclusivo (cfr. DTF 134 III 643 consid. 5.5.2), le pretese del fallito che esistevano già prima dell’apertura del fallimento, come il diritto di recesso del socio di una cooperativa (art. 845 CO) o la pretesa della società a versamenti suppletivi da parte dei soci responsabili in caso di perdita di bilancio (art. 871 CO). Siccome sono sorte in capo alla società (di capitale) prima della dichiarazione del fallimento, neppure le pretese di responsabilità contro gli organi sono diritti propri della massa (contra: Romy in: Commentaire romand, Poursuite et faillite, 2005, n. 16 ad art. 197 LEF). Dal testo dell’art. 757 cpv. 1 e 2 CO non si evince che la pretesa materiale della società sia sosti-tuita da una pretesa propria della massa fondata su quella norma speciale (come invece ammesso nella DTF 142 III 34 consid. 4.4) né che in caso di rinuncia dell’amministrazione del fallimento i creditori sociali e gli azionisti siano legittimati a esercitare la pretesa della massa (contra: DTF 136 III 149 consid. 2.3). Sia il testo e la marginale della legge che la sua sistematica (rapporto tra gli art. 756 e 757 CO, v. sopra consid. 3.4.1) indicano che la pretesa materiale della società può essere esercitata in via esclusiva dall’amministrazione del fallimento (per conto della massa) dall’apertura del fallimento fino a un eventuale rinuncia da parte sua, e successivamente dai creditori sociali e dagli azionisti, i quali hanno un diritto d’azione proprio (FF 1983 II 917).

 

                             3.4.3   La pretesa materiale è quindi una sola, i diritti di esercitarla invece multipli. Nel fallimento, tutti i diritti d’azione sono esercitati dall’amministrazione del fallimento (per conto della massa), anche quelli degli azionisti e dei creditori sociali (art. 757 cpv. 1 CO). Non ha invero molto senso distinguere a questo stadio della procedura tra azione sociale e azioni oblique di azionisti e creditori, dal momento che sia la pretesa materiale sia l’eventuale istanza è una sola. Gilliéron (RSDA, pag. 18 ad b) rileva invero che il concorso di azioni permette alla massa di esercitare a colpo sicuro un’azione alla quale le eccezioni liberatorie degli organi responsabili non saranno opponibili. Egli fonda però la sua opinione sulla prassi Raschein (v. nota 54) pur criticandone il fondamento (v. nota 44). La questione delle eccezioni non è però necessariamente legata al titolare della pretesa materiale. Certo, la massa non ha di regola più diritti del fallito stesso quando ne esercita le pretese (Gilliéron, op. cit., n. 14 ad art. 240). Tuttavia, all’art. 758 CO, incluso nelle disposizioni sulla responsabilità degli organi, il legislatore ha volu­to restringere gli effetti della risoluzione di discarico alla società e agli azionisti che l’abbiano approvato o acquistato le azioni sapen­do della risoluzione, escludendo che possa avere invece “alcun effetto sui diritti d’agire in giudizio dei creditori sociali” (FF 1983 II 918). D’altronde, i mezzi di difesa degli organi colpevoli sono limitati dall’eccezione revocatoria e dal divieto dell’abuso manifesto di diritto, e ciò a prescindere dal titolare della pretesa.

 

                                         Ad ogni modo, la distinzione tra i due tipi di pretesa processuale – che risulta dalla legge e dalla giurisprudenza (DTF 146 III 443 consid. 2.1) – non rimette in discussione il fatto che la pretesa sia unica dal punto di vista del diritto materiale (cfr. già citata 4A_384/ 2016 consid. 2.1.2) ciò che pare non essere sfuggito ad alcun autore (v. sopra consid. 3.2.3).

 

                                3.5   Se l’amministrazione del fallimento rinuncia a far valere tali pre-tese, ogni azionista o creditore della società è legittimato ad esercitarle (art. 757 cpv. 2, 1° periodo CO). Le pretese in questione sono i diritti d’azione dei creditori sociali e degli azionisti – che vertono sempre sulle pretese materiali della società – ch’essi quin­di recuperano con la sola rinuncia della massa. La norma non esi­ge un’autorizzazione formale dell’amministrazione del fallimento (questione lasciata aperta dal Tribunale federale, sopra consid. 3.2.3). Il diritto di agire è riconosciuto anche a “ogni” creditore sociale. Non pare limitato ai soli creditori definitivamente ammessi nella graduatoria (Gabarski/Muskens, Conséquences de la radiation de la société anonyme sur l’action en responsabilité, GesKR 2018, 461 segg. ad 3; contra: DTF 146 III 443 consid. 2.1 e 136 III 333 consid. 4.7, con un rinvio alla DTF 122 III 202 consid. 9/b, la quale verte però su un caso in cui il creditore fondava il proprio diritto su una “cessione” ai sensi dell’art. 260 LEF). La disposizio­ne non precisa come avviene la rinuncia. Visto il rinvio del terzo capoverso all’art. 260 LEF e l’evidente analogia con tale norma, v’è da ritenere che la rinuncia della massa all’esercizio della pretesa della fallita decisa in conformità all’art. 260 LEF si estenda ai diritti d’azione dei creditori sociali e degli azionisti. Da notare che il secondo capoverso regola la questione della concorrenza tra creditori sociali, azionisti e massa solo per quanto attiene alla ripartizione del ricavato (cpv. 2, 2° periodo), ma non ne disciplina l’aspetto processuale né la concorrenza con i diritti dei creditori “cessionari” giusta l’art. 260 LEF.

 

                                3.6   In virtù dell’art. 757 cpv. 3 CO, è fatta salva la cessione delle pretese della società, giusta l’articolo 260 LEF. Dal chiaro testo della disposizione si può anzitutto perlomeno escludere che l’art. 757 CO disciplini in modo esaustivo la questione dell’esercizio delle pretese della società nel fallimento. Accanto alle azioni oblique dei creditori sociali e degli azionisti sussiste la facoltà per la massa di esercitare l’azione sociale secondo le prescrizioni dell’art. 260 LEF (v. sopra consid. 3.2.4.2). Non si può infatti a priori stabilire che il terzo capoverso non ha alcun significato, che è meramente dichiarativo o che rinvia alla “cessione” delle altre pretese della massa, come frettolosamente concluso da diversi autori (sopra consid. 3.2.4.1). Ci si può scostare dal testo chiaro di una disposizione solo per validi motivi (triftige Gründe) tratti dai lavori preparatori, dal senso e dallo scopo della norma o dal rapporto con altre norme (DTF 141 III 87 consid. 2). A parte qualche osservazione ironica (Peter Böckli, Schweizer Aktienrecht, 4a ed. 2009, n. 358 ad § 18), nessuno indica un motivo pertinente per ritenere che il capoverso 3 sia errato o inutile. Vero è che il Consiglio federale ne aveva proposto l’abrogazione nel disegno di revisione del diritto contabile (FF 2008, 1512), ma in fin dei conti la proposta si è persa nei meandri della revisione del diritto della società anonima, che nel suo ultimo stadio prevede solo l’aggiunta di un nuovo capoverso (FF 2017, 522). La motivazione fornita (“La riserva a favore della LEF prevista dall’articolo 757 è superflua, dato che già l’articolo 757 capoverso 2 rimanda all’articolo 260 LEF”, FF 2008, 1422) era del resto errata, il secondo capoverso facendo implicitamente riferimento all’art. 219 LEF e la sua ratio essendo stata proprio di regolare la questione della ripartizione in modo autonomo senza (più) rinvio all’art. 260 LEF (FF 1983 II 917).

 

                             3.6.1   La riserva non indica in modo evidente in quale rapporto stanno il diritto d’azione sociale dei creditori “cessionari” (art. 260 cpv. 1 LEF) e il diritto di azione obliqua dei creditori sociali e degli azionisti (art. 757 cpv. 2 CO). Il legislatore ha però chiaramente stabilito la precedenza dei creditori della massa rispetto agli altri creditori sociali e agli azionisti (art. 757 cpv. 1 CO), giacché se la massa decide di esercitare in proprio la pretesa della società, il ricavato viene ripartito interamente tra i creditori iscritti nella graduatoria. Non si vedono validi motivi per i quali tale precedenza non debba valere anche a favore dei “cessionari” dei diritti della massa. Sarebbe del resto contrario al diritto fallimentare, riservato all’art. 757 cpv. 3 CO, far concorrere creditori iscritti nella graduatoria con cre­ditori non iscrittivi – o peggio scartati – e con azionisti, i quali in caso di scioglimento della società hanno diritto soltanto a una quo­ta dell’“avanzo della liquidazione” (art. 660 cpv. 2 CO) dopo il pagamento di tutti i debiti sociali (art. 745 cpv. 1 CO). I creditori sociali e gli azionisti possono pertanto esercitare il proprio diritto in virtù dell’art. 757 cpv. 2 CO solo dopo che sia la massa, sia i creditori che la compongono hanno rinunciato a farla valere in proprio (Gilliéron, RSDA, pag. 19 ad aa). Tale conclusione non è infirmata dal preteso carattere di lex specialis che l’autorità di vigilanza di Basilea-Campagna attribuisce all’art. 757 cpv. 2 CO (citata BJM 1997 pag. 133), dal momento che il terzo capoverso della stessa norma riserva esplicitamente la “cessione” a norma dell’art. 260 LEF.

 

                             3.6.2   Secondo Gilliéron (op. cit. loc. cit.) i creditori sociali e gli azionisti dovrebbero aspettare persino la rinuncia da parte della massa a porre la pretesa all’asta o realizzarla a trattative private (cita l’art. 79 RUF, che è poi stato ripreso e generalizzato nella legge con l’ag­giunto di un terzo capoverso all’art. 260 LEF [FF 1991 III 112, n. 207.56], entrato in vigore il 1° gennaio 1997).

 

                          3.6.2.1   In verità, l’art. 757 cpv. 3 CO non riserva l’art. 260 LEF (nella sua integralità) bensì solo “la cessione delle pretese della società, giusta l’articolo 260” (“die Abtretung von Ansprüchen der Gesellschaft gemäss Artikel 260”, la cessione de créance de la société, conformé­ment à l’article 260”). Ora, la “cessione” non comprende la realizza­zione “conformemente all’articolo 256” cui si riferisce l’art. 260 cpv. 3 LEF. Anche dal profilo sistematico e storico l’art. 757 cpv. 3 CO non pare poter rinviare (anche) all’art. 260 cpv. 3, adottato alcuni anni dopo. Dal punto di vista teleologico, i diritti dei creditori collocati nella graduatoria sono sì prevalenti (sopra consid. 3.6.1), ma nell’ipotesi considerata essi hanno rinunciato a esercitare la pretesa sociale in proprio. D’altronde, integrare l’art. 260 cpv. 3 LEF nella riserva dell’art. 757 cpv. 3 CO significherebbe praticamente svuotare di ogni significato l’art. 757 cpv. 2 CO. Si applicherebbe unicamente nei casi in cui l’amministrazione del fallimento rinuncia alla realizzazione della pretesa per questione di costi (presunti superiori al prevedibile ricavo) o l’asta va deserta.

                          3.6.2.2   Certo, i creditori sociali e gli azionisti possono partecipare all’asta della pretesa sociale o chiederne la vendita a trattative private, ma non hanno la garanzia di aggiudicarsela e di principio essa viene aggiudicata a una sola persona, il miglior offerente. Tale soluzione non offre pertanto loro gli stessi vantaggi dell’art. 757 cpv. 2 CO. Non è d’altra parte ipotizzabile ch’essi possano agire contro gli organi responsabili accanto all’aggiudicatario poiché l’aggiudicazione, contrariamente alla “cessione” giusta l’art. 260 LEF o all’a­bilitazione dell’art. 757 cpv. 2 CO, non trasferisce al suo beneficiario solo il diritto di agire, bensì (pure) la pretesa materiale della società, che non può quindi più essere esercitata da altri.

                          3.6.2.3   Tutto indica, di conseguenza, che i creditori sociali e gli azionisti non devono aspettare che l’amministrazione del fallimento rinunci a porre la pretesa sociale all’asta o che la stessa vada deserta per esercitarla in virtù dell’art. 757 cpv. 2 CO.

                             3.6.3   Ciò posto, va da sé che l’amministrazione del fallimento deve di principio realizzare la pretesa giusta l’art. 260 cpv. 3 LEF qualora i creditori sociali e gli azionisti rinuncino ad esercitarla. Il problema è di sapere quando tale rinuncia può essere data per acquisita. Ora, né la LEF né l’art. 757 CO pongono obblighi d’informazione a carico dell’amministrazione del fallimento o dei singoli creditori collocati. Incombe pertanto ai creditori sociali e agli azionisti, dopo l’apertura del fallimento (notoria perché oggetto di pubblicazione), comunicare all’amministrazione del fallimento la loro intenzione di esercitare i diritti conferiti loro dall’art. 757 cpv. 2 CO in caso di rinuncia della massa e dei singoli creditori che la compongono. In assenza di simili comunicazioni, l’amministrazione del fallimento può senz’altro procedere alla realizzazione della pretesa a norma dell’art. 260 cpv. 3 LEF, ciò che pone fine ai diritti previsti dall’art. 757 cpv. 2 CO (sopra consid. 3.6.2.2).

 

                                   4.   Nel caso in esame, non si evince dagli atti, né i reclamanti dimostrano, che un creditore sociale o un azionista abbia informato l’UF prima dell’asta contestata d’intendere esercitare le pretese della fallita contro i suoi organi in virtù dell’art. 757 cpv. 2 CO. Nulla ostava pertanto alla loro messa all’incanto (sopra consid. 3.6.3).

 

                                4.1   Non portano a diversa conclusione le argomentazioni dei ricorrenti. Intanto, è errato affermare che l’art. 757 CO prevedrebbe un numerus clausus delle azioni giudiziarie. L’art. 757 cpv. 3 LEF riserva infatti la “cessione” dell’art. 260 LEF e pertanto – perlomeno (sopra consid. 3.2.4.2 e 3.6) – i diritti di agire dei “cessionari”.

 

                                4.2   Vero è che secondo l’opinione comune l’art. 757 cpv. 3 CO non conferisce alcun diritto supplementare ai “cessionari” dei diritti del­la massa giusta l’art. 260 LEF (sopra consid. 3.2.4.1), ma solo dal profilo del diritto materiale stante l’unità della pretesa (sociale) oggetto dei diversi diritti di agire (già citata 4A_384/2016 consid. 2.1.2). Dal punto di vista processuale, invece, la riserva a favore del diritto di agire dei creditori “cessionari”, correttamente interpretata tenen­do conto dello scopo del diritto del fallimento, secondo cui i diritti patrimoniali del fallito devono servire al soddisfacimento dei creditori iscritti nella graduatoria (art. 197 cpv. 1 LEF), attribuisce la precedenza al diritto di agire dei creditori “cessionari”, dopo quella che l’art. 757 cpv. 1 CO riconosce esplicitamente alla massa (sopra consid. 3.6.1).

 

                                4.3   Che i creditori sociali e gli azionisti non necessitino di alcuna autorizzazione ai sensi dell’art. 260 LEF per esercitare il diritto conferito loro dall’art. 757 cpv. 2 CO (questione lasciata aperta dal Tribunale federale, sopra consid. 3.5) non viene in soccorso dei ricorrenti. Essi devono infatti comunicare la loro intenzione prima della realizzazione della pretesa di responsabilità all’asta o a trattative private (consid. 3.6.3).

 

                                4.4   La RI 3 rileva sì a ragione che secondo gli art. 754 e 755 CO gli organi della società rispondono del proprio operato solo nei confronti della società, degli azionisti e (in caso di fallimento) dei creditori sociali, e non di terzi (come l’aggiudicatario della pretesa giusta l’art. 260 cpv. 3 LEF), ma perde di vista che di principio tutte le pretese della società (e di qualsiasi soggetto di diritto) possono essere cedute e pertanto aggiudicate a terzi (art. 164 cpv. 1 CO). Non risulta che la legge (in concreto il Codice delle obbligazioni) o la natura delle pretese di responsabilità contro gli organi della società ne vietino la cessione. E il diritto esecutivo esclude solo la realizzazione delle pretese revocatorie (art. 256 cpv. 3 LEF) perché sono diritti propri della massa, ciò che non sono le pretese di responsabilità in esame (sopra consid. 3.4.2.2). Anche questa censura cade dunque nel vuoto.

 

                                4.5   Nemmeno s’intravvedono particolari rischi di “sciacallaggio” nella vendita forzata di pretese di responsabilità o perlomeno non superiori a quelli insiti per definizione nella cessione di qualsiasi pretesa creditoria del fallito oggetto di contestazione. La cessione di un credito comporta invero sempre che una terza persona, originariamente estranea al rapporto tra creditore cedente e debitore, possa successivamente pretendere il pagamento del credito contestato. Ciò ancora non significa che il debitore debba pagare quanto da lui non dovuto. L’organo della fallita rischia qualcosa solo se i presupposti di un suo obbligo risarcitorio sono dimostrati, in particolare la violazione da parte sua di doveri che gl’incombevano.

 

                                4.6   Neppure si può dare per scontato che i creditori collocati nella graduatoria siano invogliati a rinunciare alla “cessione” della pretesa per aggiudicarsela agli incanti pubblici. Va ricordato in proposito che la “cessione” giusta l’art. 260 LEF si può ottenere di regola su semplice richiesta da parte di un creditore la cui insinuazione non è stata definitivamente scartata dalla graduatoria, mentre l’aggiudicazione implica che questi abbia fatto un’offerta che nessun’altra persona presente all’asta abbia superato. Soprattutto, rinunciare a postulare la “cessione” entro il termine impartito dall’amministrazione del fallimento comporta il rischio che altri creditori invece la chiedano e l’ottengano, ciò che esclude poi (salvo successiva rinuncia) un’aggiudicazione nel senso dell’art. 260 cpv. 3 LEF. Non da ultimo, occorre ricordare che la vendita agli incanti pubblici di simili pretese ha luogo proprio nell’interesse dei creditori, dal momento che l’eventuale ricavo contribuisce ad aumentare gli attivi da ripartire e quindi il loro dividendo. Che il ricavato dell’asta sia irrisorio è purtroppo il caso di non pochi incanti, ma non è un motivo giuridico per decretarne la nullità.

 

                                4.7   Infine, la Camera ha verificato che l’asta è stata regolarmente preceduta da una rinuncia della massa e dei singoli creditori all’esercizio della pretesa (sopra ad D).

 

                                4.8   Alla luce delle considerazioni che precedono, l’operato dell’UF, che ha proceduto alla vendita agli incanti della pretesa di responsabilità contro gli organi della PI 2, dopo averla posta in cessione e accertato che nessuno l’avesse pretesa entro il termine assegnato, è dunque conforme alla legge, sicché sotto questo profilo i ricorsi al vaglio si rivelano infondati.

 

                                   5.   RI 1 e la RI 2 rilevano inoltre che l’UF ha omesso di pubblicare qualsivoglia informazione in merito all’incanto della pretesa in questione sul Foglio ufficiale svizzero di commercio (FUSC) e sul Foglio ufficiale cantonale (FU), contrariamente a quanto prevede l’art. 257 cpv. 1 LEF, che rinvia all’art. 35 LEF. A loro parere, la sola pubblicazione sul sito internet delle aste online del Cantone Ticino non è sufficiente, non trattandosi di un organo di pubblicazione riconosciuto dalla legge.

 

                                         Esse sostengono pure che nella contestata e denegata ipotesi in cui si applicasse per analogia l’art. 125 cpv. 2 LEF anche ai fallimenti, nonostante l’art. 259 LEF non ne faccia menzione, l’Ufficio avrebbe in ogni caso violato il diritto federale, siccome la sola pubblicazione sul sito non ha di certo perseguito il principio di raggiungere il massimo guadagno dall’incanto, le parti interessate, come i ricorrenti, non avendovi segnatamente potuto partecipare. In conclusione, a dire degli insorgenti, l’organo dei fallimenti avrebbe dovuto procedere alla pubblicazione online soltanto in aggiunta a quelle sul FUSC e FU o, in alternativa, avrebbe dovuto almeno comunicare preventivamente alle parti interessate note che l’avviso d’incanto sarebbe stato pubblicato su un sito internet.

 

                                5.1   Secondo l’art. 257 cpv. 1 LEF, il luogo, il giorno e l’ora dell’incanto sono resi pubblicamente noti. La giurisprudenza ha già avuto occasione di stabilire che il principio posto dall’art. 125 cpv. 2 primo periodo LEF, secondo cui la forma di pubblicazione del bando, il modo, il tempo ed il luogo degli incanti di beni mobili e crediti sono determinati dall’ufficiale col maggior riguardo possibile agli interessi delle parti, deve trovare applicazione anche nel fallimento (DTF 43 III 261 consid. 1; sentenze della CEF 15.2021.73 del 22 novembre 2021 pag. 2 e 15.2017.29 del 25 aprile 2017, RtiD 2017 II 901 n. 65c). L’amministrazione del fallimento deve dunque dare all’avviso d’incanto la pubblicità che tiene conto maggiormente degli interessi delle parti, ciò che è una questione di apprezzamento (DTF 45 III 86-87; Gilliéron, op. cit., n. 9 ad art. 257; Föex in: Commentaire romand, Poursuite et faillite, 2005, n. 4 ad art. 257 LEF). Ove siano da realizzare beni immobili, s’impone invece la pubblicazione sul FUSC (art. 257 cpv. 2 LEF; Gilliéron, ibidem).

 

                                         In principio, quindi, “non è richiesta l’inserzione del bando nel foglio ufficiale” (art. 125 cpv. 1 LEF), atteso però che l’ufficiale non è del tutto libero, ma deve lasciarsi guidare dallo scopo perseguito, vale a dire scegliere la forma di pubblicazione che più di ogni altra permette la partecipazione del maggior numero di persone potenzialmente interessate (sentenza della CEF del 23 agosto 1988, pubblicata nel Rep. 1989 541). Ad ogni modo, sebbene sia raccomandato di procedere alla pubblicazione del bando anche sul FU se non addirittura sulla stampa, quando oggetto della vendita ai pubblici incanti sono cose mobili con un elevato valore di stima e che possono suscitare un certo interesse, in caso di mancata pubblicazione l’incanto non va annullato, perché non si tratta di formalità essenziali (sentenza della CEF del 30 ottobre 1984, massimata nel Rep. 1985 157).

 

                                5.2   Può anzitutto rimanere aperta la questione di sapere se RI 1, quale azionista e organo della PI 2 in liquidazione, e la RI 2, quale creditrice collocata in graduatoria, abbiano nella fattispecie un interesse degno di protezione all’annullamento dell’asta per mancata pubblicazione del bando sul FUSC e FU, nonostante lo scopo perseguito da essi con i ricorsi al vaglio sia in realtà d’impedire che venga venduta a terzi la pretesa di responsabilità nei confronti degli organi della società, ovvero lo stesso RI 1 e la RI 3, anziché il semplice rifacimento dell’incanto.

 

                             5.2.1   L’UF ha invero agito conformemente alla legge. Esso ha pubblicato l’avviso d’incanto della nota pretesa unicamente nel sito delle aste online (www4.ti.ch/di/dg/sezione-di-esecuzione-e-fallimento/aste/ aste/), conformandosi alla prassi che si è instaurata nel nostro Cantone per la realizzazione di beni mobili di esiguo valore e di pretese contestate, tenuto conto nel caso specifico che l’incasso della pretesa non è garantito, che il suo valore di stima, pari a fr. 954'815.59, altro non è che un massimale, ovvero la differenza tra i crediti insinuati e gli attivi della PI 2 in liquidazione, esclusa naturalmente la pretesa stessa, e che per esperienza le offerte degli astanti per l’acquisto di tali beni sono assai modeste, ragione per cui le spese generate dalla pubblicazione del bando sul FUSC e sul FU potrebbero finanche azzerare qualsiasi guadagno a favore della massa.

 

                             5.2.2   A prescindere da tali valutazioni, come esposto sopra (consid. 5.1), la mancata pubblicazione non comporta comunque la nullità né l’annullamento dell’asta, siccome si tratta di formalità non essenziali in caso di vendita di beni mobili.

 

                             5.2.3   Nella procedura di realizzazione di beni mobili non è obbligatoria alcuna comunicazione del bando ai creditori o al fallito, e men che meno ai terzi debitori della pretesa posta all’asta, poiché a partire dalla pubblicazione del fallimento essi devono preoccuparsi di te-nersi informati sull’andamento della liquidazione (DTF 43 III 262 consid. 1; citate 15.2021.73 pag. 3 e 15.2017.29 pag. 3). La notifica del bando è prescritta soltanto nelle procedure immobiliari e unicamente ai creditori ipotecari (art. 257 cpv. 3 LEF; DTF 94 III 102; 43 III 262; sentenza del Tribunale federale 5A_666/2014 del 9 marzo 2015 consid. 2.5.3). Anche la censura circa la criticata carenza di comunicazione alle parti note interessate del sito di pubblicazione dell’asta contestata si rivela pertanto infondata, ciò che segna definitivamente il destino dei ricorsi di RI 1 e della RI 2.

 

                                   6.   Per legge non si preleva la tassa di giustizia e non si assegnano indennità (art. 20a cpv. 2 n. 5 LEF, 61 cpv. 2 lett. a e 62 cpv. 2 OTLEF [RS 281.35]).

 

Per questi motivi,

 

pronuncia:              1.   Il ricorso di RI 1 è respinto.

 

                                   2.   Il ricorso della RI 2 è respinto.

 

                                   3.   Il ricorso della RI 3 è respinto.

 

                                   4.   Non si prelevano spese né si assegnano indennità.

 

                                   5.   Notificazione a:

 

–      ;

–      

;

–   , , , .

 

                                         Comunicazione all’Ufficio fallimenti di Mendrisio.

 

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello

Il presidente                                                            Il vicecancelliere

 

 

 

 

 

 

Rimedi giuridici

Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro dieci giorni dalla notificazione, rispettivamente entro cinque giorni dalla notificazione nel caso in cui la decisione impugnata è stata pronunciata nell’ambito di un’esecuzione cambiaria.