	CANTON DE VAUD TRIBUNAL ADMINISTRATIF
	Arrêt du 1^er février 2005
Composition	M. Jean-Claude de Haller, président; M. Pascal Martin et M. Pierre Allenbach, assesseurs ; Mme Nathalie Neuschwander, greffière.
Recourante		X.________, à Nyon, représentée par Me Violaine JACCOTTET SHERIF, avocate à Lausanne,

Service de la population (SPOP),

Objet

Recours X.________ contre décision du Service de la population du 3 juin 2004 (SPOP VD 671'913) refusant de lui délivrer une autorisation de séjour

Vu les faits suivants

A. Le 12 janvier 2000, l'Officier de l'état civil de Nyon a célébré le mariage de Y.________, ressortissant italien né le 29 août 1934 avec Z.________, ressortissante marocaine née en 1956.

B. Le 12 avril 2000, la police des étrangers de Nyon a communiqué au SPOP l'information suivante :

"L'époux de l'intéressée est passé hier à notre office pour nous communiquer que leur couple ne "fonctionnait pas" et qu'il engagerait prochainement une procédure en séparation. Mme X.________l'a très mal pris et a menacé de mort son mari si elle perdait son statut (pour autant qu'elle en ait un…) en Suisse (menaces signalées à la Police Municipale locale). Nous vous prions donc de mettre en attente la demande de permis (ou de, d'ores et déjà, signifier un refus). Nous vous rappelons que l'intéressée a été vraisemblablement plusieurs années clandestine sur le canton de Genève (voir copie jointe de sa carte de légitimation). Elle travaille actuellement à1.********. Ne manquerons pas de vous tenir au courant du suivi de la situation."

Puis le 27 avril 2000, la police des étrangers de Nyon a informé le SPOP que les époux n'envisageaient plus de se séparer et continuaient à faire vie commune.

Par prononcé rendu le 26 octobre 2000, le Président du Tribunal civil de Nyon a autorisé les époux X.________à vivre séparés pour une durée d'une année.

Par décision du 29 novembre 2000, le SPOP a refusé de délivrer une autorisation de séjour par regroupement familial à X.________ et lui a imparti un délai de départ d'un mois en raison de la séparation intervenue. Cette décision a fait l'objet d'un premier recours auprès du tribunal de céans. Les époux ayant repris la vie commune pendant la procédure de recours, le SPOP a rapporté sa décision le 14 février 2001 et délivré une autorisation de séjour à X.________ valable jusqu'au 11 janvier 2002. Le 11 avril 2001, le juge instructeur du Tribunal administratif a pris acte du retrait du recours et rayé la cause du rôle.

X.________ a obtenu une autorisation de séjour renouvelée jusqu'au 11 janvier 2003, puis le 11 mars 2003 une autorisation de séjour CE/AELE valable pour toute la Suisse avec échéance au 11 janvier 2008.

C. Le 23 octobre 2001, Y.________ a déposé une demande unilatérale en divorce.

X.________a pris vers la fin janvier 2002 une chambre d'hôte à 2.********* Le 1^er juillet 2002, la police des étrangers de Nyon a pris note de la séparation des époux intervenue dès le 20 avril 2002. X.________ a en effet trouvé un appartement dès le 1^er mai 2002 (voir pièce no 5bis). Dans l'intervalle, le SPOP a requis une enquête de police sur la situation matrimoniale des époux. Le rapport de la police municipale de Nyon établi le 6 juin 2003 a été reçu par le SPOP le 13 juin 2003 et versé au dossier (pièce à laquelle on se réfère pour le surplus).

Par jugement du 27 novembre 2002, le Tribunal civil d'arrondissement de La Côte a rejeté la demande unilatérale en divorce de Y.________. Il convient d’en extraire le passage suivant :

« (…)

Au surplus il est établi que la défenderesse s'est mariée par amour, et non pas dans le seul but d'obtenir une autorisation de séjourner en Suisse. Certes, l'octroi de celle-ci revêt une certaine importance pour la défenderesse qui souhaite avoir une situation stable en Suisse. Mais on ne saurait retenir que le demandeur aurait été dupé et abusé par une femme intéressée par la seule autorisation de séjour en Suisse.

Que les époux éprouvent des difficultés à vivre ensemble est indubitable. Le demandeur, précédemment célibataire, s'est marié à un âge avancé, alors qu'il était déjà à la retraite et avait acquis des habitudes de personne vivant seule. Il a d'ailleurs admis en procédure n'avoir pas supporté la vie commune, dès lors que tout dans la vie quotidienne avec son épouse, l'agaçait. Les époux ont cru pouvoir surmonter la différence des langues mais ils se sont montrés possessifs et jaloux, avec des moyens d'expression de leurs sentiments limités aux cris et violence, exacerbés par l'alcool, dont le demandeur abusait souvent le soir.

Tous ces éléments ne permettent cependant pas d'admettre l'existence de motifs sérieux pour lesquels on ne saurait imposer aux demandeurs le maintien du lien conjugal jusqu'à l'écoulement du délai de séparation de quatre ans qui fonde un droit absolu au divorce sur la base de l'art. 114 CC.

La continuation du mariage, chaque époux faisant ménage séparé, peut d’autant plus raisonnablement être imposée au demandeur que ce dernier, malgré tous les griefs qu’il allègue à l’encontre de son épouse, continue à la voir, la suit dans ses déplacements et prend café et repas avec elle.

(…) »

Ce jugement a été confirmé sur recours par la Chambre des recours du Tribunal cantonal le 14 mars 2003.

D. Le 8 avril 2004, répondant à une demande du SPOP du 26 mars 2004, Y.________ a écrit que depuis sa séparation le 29 janvier 2002, il n'avait plus revu son épouse qu'aux séances du tribunal et qu'il n'y avait aucun espoir qu'il reprenne la vie commune. Il a fait part au SPOP de son intention d'introduire une nouvelle demande en divorce dès le 1^er juin 2004.

E. Par décision du 3 juin 2004, le SPOP a révoqué l'autorisation de séjour de X.________ pour les motifs suivants :

"(…)

Compte tenu :

· que Madame X.________a requis l'octroi d'une autorisation de séjour par regroupement familial à la suite de son mariage le 12 janvier 2000 avec un ressortissant italien au bénéfice d'une autorisation d'établissement;

· que le couple s'est séparé une première fois au mois de septembre 2000;

· qu'ils ont repris la vie commune à la suite de notre décision négative du 29 novembre 2000;

· que Madame X.________a dès lors été mise au bénéfice d'une autorisation de séjour par regroupement familial;

· que le couple s'est à nouveau séparé au mois de janvier 2002;

· qu'au vu de l'absence d'intérêts communs des époux, de la brièveté de leur vie commune, et de l'engagement par Monsieur d'une procédure en divorce, la volonté de l'intéressée de fonder une réelle union conjugale n'est pas démontrée;

· qu'ainsi elle invoque de manière abusive les droits fondés sur l'article 3 de l'Annexe I de l'Accord bilatéral dans la mesure où le mariage n'existe plus que formellement;

· que par ailleurs, aucun enfant n'est issu de cette union;

Notre Service décide de révoquer l'autorisation de séjour à Madame X.________.

Décision prise en application de l’article 3 de l’Annexe 1 de l’ALCP, des articles 4,9, 12 et 16 de la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l’établissement des étrangers, des directives fédérales OLCP no 8.6 et de la circulaire de l’IMES no 124.5-1 concernant la mise en œuvre de l’ALCP en matière de regroupement familial.

(…)".

F. Recourant le 21 juin 2004 auprès du Tribunal administratif, X.________, représentée par l'avocate Violaine Jaccottet Cherif, conclut avec dépens à l'admission de son recours, à l'octroi d'une autorisation de séjour jusqu'au 11 janvier 2008 ou en cas de révocation de son autorisation de séjour par regroupement familial, à l'octroi d'une autorisation de séjour. La recourante s'est acquittée d'une avance de frais de 500 francs. L'effet suspensif a été accordé au recours de sorte que la recourante a été autorisée à poursuivre son séjour et son activité dans le canton de Vaud pendant la durée de la procédure cantonale de recours. Dans ses déterminations du 30 juillet 2004, l'autorité intimée conclut au rejet du recours. Le 27 août 2004, la recourante a déposé des observations complémentaires, concluant au rejet du recours. Le 9 septembre 2004, le SPOP a informé le tribunal qu'il n'avait rien à ajouter à ses déterminations qu'il maintenait intégralement.

Considérant en droit

1. En l’espèce, la recourante, d’origine marocaine, a épousé le 12 janvier 2000, un ressortissant italien, accomplissant sa 66^ème année au moment du mariage et retraité depuis peu (1999).

Il faut inférer des circonstances que l’époux de la recourante est au bénéfice du droit de droit demeurer sur le territoire d’une autre partie contractante après la fin de son activité économique, selon l’art. 4 de l’annexe I ALCP.

2. La loi fédérale sur le séjour et l’établissement des étrangers n’est applicable aux ressortissants des Etats membres de la Communauté européenne et aux membres de leur famille que si l’Accord sur la libre circulation des personnes n’en dispose pas autrement ou si ladite loi prévoit des dispositions plus favorables (art. 1 lettre a LSEE).

Le SPOP, qui cite l’ATF 130 II 1, écarte en l’espèce les dispositions de l’ALCP au motif que la famille issue d’Etats tiers d’un Européen ne peut s’en prévaloir si elle n’a pas bénéficié au préalable d’un titre de séjour dans un pays de l’UE ou de l’AELE.

En l’espèce, la recourante est ressortissante d’un Etat tiers. Elle n’a donc pas sur le vu de sa nationalité marocaine de droit originaire à la délivrance d’un titre de séjour sur la base de l’ALCP.

Séparée de son mari, elle ne remplit plus les conditions de l’art. 17 al. 2 LSEE, disposition au demeurant moins favorable que celle instituant le regroupement familial selon l’art. 3 al. 1 annexe I ALCP et qui confère au conjoint étranger d’un travailleur communautaire des droits d’une portée analogue à ceux dont bénéficie le conjoint étranger d’un citoyen suisse (ATF 130 II 113 consid. 8.3).

3. Est en cause la délivrance d’un droit en relation avec celui de son conjoint européen autorisé à vivre en Suisse où il bénéficie d’un permis d’établissement. L’hypothèse du cas présent présente de nombreuses analogies avec celui de l’ATF 130 II 113, à la différence près que le mari de la recourante, travailleur communautaire ayant atteint l’âge de la retraite, est désormais au bénéfice du droit de demeurer en Suisse.

a) Selon la jurisprudence, les droits dérivés peuvent toutefois, dans certaines situations spéciales prévues par la réglementation européenne ou consacrées par la jurisprudence de la Cour de justice, engendrer la naissance de droits propres en faveur des membres de la famille du travailleur. Il en va notamment ainsi du droit de séjour de ces derniers après que le travailleur a lui-même acquis le droit de demeurer à titre permanent sur le territoire de l’Etat membre concerné (ATF 130 II 113, spécial. consid. 7. 2 p. 126).

Le règlement (CEE) no 1251/70 de la Commission, du 29 juin 1970, relatif au droit des travailleurs de demeurer sur le territoire d’un Etat membre après y avoir occupé un emploi, Journal Officiel no L 142 du 30/06/1970 p. 0024- 0026 (http://europa.eu.int/eur-lex/fr), cité par l’art. 4 al. 2 annexe I ALCP et rappelé par l’arrêt du Tribunal fédéral précité, prévoit ce qui suit :

« Art. 3

1. Les membres de la famille d’un travailleur, visés à l’art. 1^er du présent règlement, qui résident avec lui sur le territoire d’un Etat membre, ont le droit de demeurer à titre permanent, si le travailleur a acquis le droit de demeurer sur le territoire de cet Etat conformément à l’art. 2, ce ceci même après son décès.

2. Toutefois, si le travailleur est décédé au cours de sa vie professionnelle, et avant d’avoir acquis le droit de demeurer sur le territoire de l’Etat en question, les membres de la famille ont le droit d’y demeurer à titre permanent à condition que le travailleur ait résidé, à la date de son décès, de façon continue sur le territoire de cet Etat membre depuis au moins 2 années, ou bien que son décès soit dû aux suites d’un accident de travail ou d’une maladie professionnelle, ou bien que son conjoint survivant soit ressortissant de l’Etat de résidence ou ai perdu la nationalité de cet Etat à la suite de son mariage avec ce travailleur. »

La directive 75/34/CEE du Conseil, du 17 décembre 1974, relative au droit des ressortissants d’un Etat membre de demeurer sur le territoire d’un autre Etat membre après y avoir exercé une activité non salariée, Journal officiel, no L 014 du 20/01/1975 p. 0010-0013, reprend les mêmes conditions s’agissant des membres de la famille d’un travailleur qui a exercé une activité non salariée dans un Etat membre et acquis le droit d’y demeurer.

b) En l’occurrence, la recourante a le statut de conjoint d’un travailleur communautaire admis à demeurer en Suisse. Il faut examiner si cette qualité suffit à lui conférer un droit propre. La finalité de cette réglementation a été très clairement d’éviter qu’en cas de décès du travailleur communautaire ou de décès du détenteur du droit de demeurer, sa famille doive quitter le territoire de l’Etat membre dans lequel elle réside par l’extinction du droit de l’un de ces deux bénéficiaires originelles, ce qui n'est pas l'hypothèse de la présente affaire. En l'occurrence, la recourante vit séparée de son époux depuis l’année 2002 et n’a pas repris la vie commune. On ne peut donc pas soutenir qu’elle réside avec son conjoint au sens de l’art. 3 al. 1 du règlement (CEE) no 1251/70. Partant, la condition de base fait défaut. Dans le cadre de l’examen de cette condition, on peut se référer par analogie à la jurisprudence relative à l’art. 3 al. 1 annexe I ALCP à l’égard du conjoint étranger d’un travailleur communautaire.

D’après l’ATF 130 II 113 consid. 9.4 p. 132 et ss, lorsque les époux n’entendent définitivement plus vivre ensemble, cet objectif (i.e. le regroupement familial prévu par l’art. 3 al. 1 annexe I ALCP) n’est aucunement contrarié par le refus d’autorisation de séjour opposé au conjoint du travailleur, en ce sens que ce dernier n’est ni empêché de rester en Suisse, ni dissuadé de se rendre dans un autre Etat membre de la Communauté européenne à cause d’un tel refus. Notre haute Cour a considéré que les critères élaborés par la jurisprudence rendue à propos de l’art. 7 al. 1 LSEE, en particulier tenant à l’abus de droit à se prévaloir d’un mariage n’existant plus que formel, s’appliquaient mutatis mutandis afin de garantir le respect du principe de non-discrimination inscrit à l’art. 2 ALCP et d’assurer une certaine cohésion d’ensemble au système. Cet arrêt a précisé, consid. 10.2, que les raisons ayant conduit les époux à se séparer ou leur part respective de responsabilité dans la séparation étaient sans pertinence. Selon le Tribunal fédéral, ce qu’il faut bien plutôt rechercher, c’est si suffisamment d’éléments concrets existent qui permettent de dire que les époux ne veulent pas ou ne veulent plus mener une véritable vie conjugale et que leur mariage n’est maintenu que pour des motifs de police des étrangers. L’intention réelle des époux ne pourra généralement pas être établie par une preuve directe mais seulement grâce à des indices, comme dans le cas du mariage fictif.

En l’espèce, la recourante et son mari, bien que toujours mariés, ont démontré leur incapacité à vivre ensemble. La vie commune s’est révélée d’emblée problématique puisqu’ils se sont séparés une première fois au cours de leur première année de mariage. Ils ont tenté ensuite de revivre ensemble sans succès. En effet, ils se sont séparés définitivement au début de l’année 2002 et n’ont pas repris la vie commune à ce jour. Aucun élément au dossier ne permet de croire à une prochaine réconciliation et à une éventuelle reprise de la vie commune. La recourante n’allègue d’ailleurs elle-même rien de tel, se prévalant uniquement du fait que l’action en divorce de son mari a été rejetée. La recourante ne peut plus revendiquer de droit à poursuivre son séjour en sa qualité de conjoint d’un travailleur admis à demeurer alors que le mariage n’est plus vécu, ce qui justifie la révocation de son autorisation de séjour CE/AELE, conformément à l’art. 23 OLCP.

4. Les considérants qui précèdent conduisent au rejet du recours aux frais de son auteur qui n’a pas droit à l’allocation de dépens (art. 55 al. 1 LJPA). Un nouveau délai de départ doit être signifié à la recourante.

Par ces motifs
le Tribunal administratif
arrête:

I. Le recours est rejeté.

II. La décision rendue par le SPOP le 3 juin 2004 est confirmée.

Un délai au 10 mars 2005 est imparti à X.________, ressortissante marocaine née le 1^er janvier 1956 pour quitter le canton de Vaud.

III. Un émolument judiciaire de 500 (cinq cents) francs est mis à la charge de la recourante, cette somme étant compensée avec son dépôt de garantie.

IV. Il n’est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 1^er février 2005

Le président: La greffière:

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint

+ un exemplaire à l'IMES.

Le présent arrêt peut faire l'objet, dans les trente jours dès sa notification, d'un recours de droit administratif au Tribunal fédéral. Le recours s'exerce conformément aux art. 103 ss de la loi fédérale d'organisation judiciaire (RS 173.110)